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稅收相關(guān)法律第二篇 民事法律制度  第二篇 民事法律制度 第一章 民商法基本理論 第二章 物權(quán)法律制度 第三章 債權(quán)法律制度 第四章 企業(yè)法律制度 知識(shí)點(diǎn)一：民法概述 　　民法是指調(diào)整平等主體的自然人之間、法人之間以及自然人和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范總稱。 　　1.民法調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系； 　　2.民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系； 　　人身關(guān)系是指與人身密切相連而不可分割的社會(huì)關(guān)系。人身關(guān)系的特點(diǎn)是： 　�。�1）主體地位平等； 　�。�2）與人身不可分離； 　�。�3）權(quán)利人的權(quán)利和義務(wù)人的義務(wù)都不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益，但是，人身關(guān)系與財(cái)產(chǎn)利益又有聯(lián)系。 民法的特征 　　1.民法是權(quán)利法。 　　我國(guó)民法所確認(rèn)的民事主體所享有的人身權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)等都是民事主體的基本權(quán)利。從我國(guó)民法的立法體例看，采用的是權(quán)利本位的立法體例。 　　2.民法是私法。 　　3.民法是實(shí)體法。 　　4.民法主要是任意性規(guī)范。 民法基本原則 　�。ㄒ唬┢降仍瓌t 　　（二）自愿原則（意思自治） �。ㄈ�）公平原則　　 　�。ㄋ模┱\(chéng)實(shí)信用原則 　�。ㄎ澹┕�序良俗原則 　　民事活動(dòng)必須遵守法律，法律沒(méi)有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家政策。民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益。 　�。�六）禁止權(quán)利濫用原則 　知識(shí)點(diǎn)二：民事法律關(guān)系 　　民事法律關(guān)系指民法調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系而產(chǎn)生的具有民事權(quán)利和民事義務(wù)內(nèi)容的法律關(guān)系。 　民事法律關(guān)系的主體 民事法律關(guān)系的內(nèi)容 （權(quán)利、義務(wù)） 民事法律關(guān)系的客體（物、行為、智慧產(chǎn)品、人格和身份等） 民事法律關(guān)系的主體 　1.自然人是基于自然規(guī)律出生而享有法律人格的人。 　�。�1）自然人的民事權(quán)利能力，是指自然人依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。 　�。�2）自然人的民事行為能力，是指自然人以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的民事行為能力分有三類，即：完全民事行為能力、限制民事行為能力和無(wú)民事行為能力。 　　2.法人是法律賦予民事權(quán)利能力和民事行為能力的組織。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力始于法人成立、終于法人消滅。 　　（1）法人作為獨(dú)立享有民事權(quán)利能力和行為能力的組織，其獨(dú)立性體現(xiàn)在：其是獨(dú)立的組織、有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任。 　�。�2）法人可以分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人。 　　提示：法人機(jī)關(guān)是指根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定，在法人成立時(shí)產(chǎn)生，不需要特別授權(quán)委托就能夠以法人的名義對(duì)內(nèi)負(fù)責(zé)法人經(jīng)營(yíng)或管理，對(duì)外代表法人進(jìn)行民事活動(dòng)的集體或者個(gè)人（如：董事會(huì)，法定代表人）。 知識(shí)點(diǎn)三：民事權(quán)利 　　民事權(quán)利是民事主體享有的利益。民事權(quán)利是民法規(guī)定或者有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)認(rèn)可的。民事權(quán)利受國(guó)家強(qiáng)制力的保障 。 民事權(quán)利的分類 1.根據(jù)利益性質(zhì) 2.根據(jù)作用方式 3、根據(jù)民事權(quán)利的實(shí)現(xiàn)方式 絕對(duì)權(quán) 無(wú)須通過(guò)義務(wù)人的行為，能對(duì)抗不特定人的權(quán)利，如物權(quán)。 相對(duì)權(quán) 必須通過(guò)義務(wù)人實(shí)施一定義務(wù)才能實(shí)現(xiàn)，只能對(duì)抗特定的人的權(quán)利，如債權(quán)。 4.根據(jù)民事權(quán)利效力所及范圍 對(duì)世權(quán) 是指能夠請(qǐng)求不特定的一般人為一定行為的權(quán)利，如物權(quán)、人身權(quán)等。 對(duì)人權(quán) 是僅能請(qǐng)求特定的人為一定的行為的權(quán)利，如債權(quán)。 5.以權(quán)利可否與其主體分離為標(biāo)準(zhǔn) 專屬權(quán) 只能由其主體享有的權(quán)利。專屬權(quán)不得讓與和繼承。如人身權(quán)、結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)權(quán)等。 非專屬權(quán) 是非專屬于特定主體，可以讓與和繼承的權(quán)利。如一般的財(cái)產(chǎn)權(quán)。 6.根據(jù)民事權(quán)利的依存關(guān)系 主權(quán)利 在相互關(guān)聯(lián)的兩個(gè)民事權(quán)利中，可以獨(dú)立存在的權(quán)利。 從權(quán)利 在相互關(guān)聯(lián)的兩個(gè)民事權(quán)利中，以主權(quán)利為存在前提的權(quán)利。 7.根據(jù)權(quán)利效力地位為標(biāo)準(zhǔn) 原權(quán) 是原有的、基于法律規(guī)定或當(dāng)事人意思而產(chǎn)生的權(quán)利。 救濟(jì)權(quán) 是在原權(quán)利受到侵害或存在受侵害的危險(xiǎn)時(shí)對(duì)原權(quán)利產(chǎn)生救援性作用的權(quán)利。 8.根據(jù)成立要件是否全部實(shí)現(xiàn) 既得權(quán) 成立要件已全部實(shí)現(xiàn)的權(quán)利。一般的權(quán)利都是既得權(quán)。 期待權(quán) 成立要件未完全實(shí)現(xiàn)的權(quán)利。如附延緩條件的民事行為，在條件成就前，債權(quán)人享有的債權(quán)，即屬于期待權(quán)。 知識(shí)點(diǎn)四：民事責(zé)任 　　　民事責(zé)任是一種法律責(zé)任。民事責(zé)任，是指民事主體因違反法定或約定的民事義務(wù)，依法應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。 　　1.民事責(zé)任是違反民事義務(wù)的法律后果。 　　2.民事責(zé)任以一方當(dāng)事人補(bǔ)償另一方當(dāng)事人的損失為主要目的。 　　3.民事責(zé)任具有強(qiáng)制性。 民事責(zé)任的類型 　　1.依產(chǎn)生的原因可將民事責(zé)任分為侵權(quán)責(zé)任、違約責(zé)任與其他民事責(zé)任。 　　2.依責(zé)任內(nèi)容可將民事責(zé)任劃分為財(cái)產(chǎn)責(zé)任與非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。 3.依復(fù)數(shù)責(zé)任人之間的內(nèi)部關(guān)系可將民事責(zé)任分為按份責(zé)任與連帶責(zé)任。 　　4.依侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件和舉證方式可劃分為過(guò)錯(cuò)責(zé)任、過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。 　　5.依出資人承擔(dān)責(zé)任的財(cái)產(chǎn)范圍可劃分為有限責(zé)任與無(wú)限責(zé)任。 　　（1）有限責(zé)任，是指出資人僅以其出資財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)的責(zé)任，如有限責(zé)任公司、股份有限公司股東對(duì)公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。 　�。�2）無(wú)限責(zé)任，是指出資人以其包括出資財(cái)產(chǎn)在內(nèi)的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)的責(zé)任，如合伙人對(duì)合伙債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。 民事責(zé)任的承擔(dān)方式 　　承擔(dān)民事責(zé)任的方式有：（1）停止侵害；（2）排除妨礙；（3）消除危險(xiǎn)；（4）返還財(cái)產(chǎn)；（5）恢復(fù)原狀；（6）修理、重作、更換；（7）賠償損失；（8）支付違約金；（9）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；（10）賠禮道歉。 　　提示：上述承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。 知識(shí)五：民事法律事實(shí) 　�。ㄒ唬┳匀皇聦�(shí) 　�。ǘ�）行為 　　行為，指人的有意識(shí)的活動(dòng)。依不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以作如下分類： 　　1.以行為的內(nèi)容和形式是否符合法律的規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，可分為合法行為與不法行為。 　　2.以行為是否以當(dāng)事人的意思表示為要件作為標(biāo)準(zhǔn)，可分為表意行為與非表意行為。 　�。�1）表意行為，是指以行為人的意思表示為要件的行為，包括法律行為和準(zhǔn)法律行為。法律行為，是指以意思表示為核心要素，旨在依意思表示的內(nèi)容發(fā)生相應(yīng)私法效果的表意行為。準(zhǔn)法律行為，是指由法律直接規(guī)定結(jié)果的當(dāng)事人的表意行為。例如，催告、通知或告知。 　　（2）非表意行為，即事實(shí)行為，是指無(wú)須表現(xiàn)內(nèi)心意思即依法發(fā)生法律效果的行為。如作品創(chuàng)作行為、拾得遺失物、先占、無(wú)因管理、不當(dāng)?shù)美�、侵�?quán)行為等。 知識(shí)點(diǎn)六：民事法律行為 　　民事法律行為是自然人或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。民事法律行為具有如下的特點(diǎn)： 　　1.民事法律行為是一種意思表示行為，是行為人將一定的意思以一定的方式表達(dá)于外部的行為； 　　2.民事法律行為是一種以發(fā)生一定法律后果為目的的行為； 　　3.民事法律行為是一種合法行為，其內(nèi)容及形式均符合法律的要求，因而能夠得到法律的保護(hù)。 　　提示：民事行為包括民事法律行為、無(wú)效民事行為、可變更或可撤銷民事行為、效力未定的民事行為，但不包括侵權(quán)行為、違約行為、無(wú)因管理行為等事實(shí)行為。 民事法律行為的成立要件 　 　民事法律行為必須具備一定的實(shí)質(zhì)要件，才能使相應(yīng)的民事法律行為成立。民事法律行為成立的實(shí)質(zhì)要件如下： 　　1.行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。 　　2.意思表示真實(shí)。意思與表示不一致主要原因產(chǎn)生于兩個(gè)方面：一是主觀原因，如：虛假、偽裝、錯(cuò)誤、誤解等；二是客觀原因，如表示人受欺詐、脅迫或乘人之危。 　　3.不違背法律或者社會(huì)公共利益。 代 理 　　代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。代理具有如下的特征： 　　 1.代理人代他人為法律行為； 　2.代理人以被代理人名義實(shí)施民事法律行為； 　　3.代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立為意思表示； 　　4.代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。 代理權(quán)的行使 　　1.授權(quán)行為是以發(fā)生代理權(quán)為目的的單方行為。授權(quán)行為一般與基礎(chǔ)行為（如委托合同）相結(jié)合。授權(quán)可以采用口頭或書(shū)面形式。法律規(guī)定用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)用書(shū)面形式。 　　2.代理權(quán)行使的原則，主要為以下三項(xiàng)：（1）在代理權(quán)范圍內(nèi)行使代理權(quán)；（2）為維護(hù)被代理人的利益而行使代理權(quán)；（3）不得濫用代理權(quán)。 代理關(guān)系的終止 　 　1.委托代理關(guān)系終止的情形： 　�。�1）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成； 　�。�2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托； 　�。�3）代理人死亡； 　�。�4）代理人喪失民事行為能力； 　�。�5）作為被代理人或者代理人的法人終止。 2.法定代理或指定代理關(guān)系終止的情形： 　�。�1）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力； 　�。�2）被代理人或者代理人死亡； 　 �。�3）代理人喪失民事行為能力； 　�。�4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定； 　�。�5）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。 知識(shí)點(diǎn)七：時(shí)效和期間、期日 　　 訴訟時(shí)效是指不行使權(quán)利的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)經(jīng)過(guò)法定期間，即依法發(fā)生不受法律保護(hù)后果的時(shí)效。 　�。�1）以權(quán)利人不行使其權(quán)利的事實(shí)狀態(tài)為前提； 　　（2）怠于行使權(quán)利的狀態(tài)連續(xù)地經(jīng)過(guò)一定期間； 　　（3）訴訟時(shí)效的效力是權(quán)利人喪失勝訴權(quán)； 　　 提示：訴訟時(shí)效屆滿，實(shí)體權(quán)利不消滅。 （4）訴訟時(shí)效由法律規(guī)定，當(dāng)事人不得自行約定。 　　提示：當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長(zhǎng)或者縮短訴訟時(shí)效期間、預(yù)先放棄訴訟時(shí)效利益的，人民法院不予認(rèn)可。 除斥期間 　　除斥期間亦稱預(yù)定期間，是指法律預(yù)定某種權(quán)利于存續(xù)時(shí)間屆滿當(dāng)然消滅的期間。 是一種對(duì)形成權(quán)的行使進(jìn)行時(shí)間限制的期間。如：占有物返還請(qǐng)求權(quán)的除斥期間為l年，自侵占發(fā)生之日起算。 　　訴訟時(shí)效和除斥期間都是限制權(quán)利行使的期間，權(quán)利人在期間內(nèi)不行使權(quán)利，在期間屆滿后均引起權(quán)利變動(dòng)的后果。 兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)為： 　�。�1）訴訟時(shí)效適用于請(qǐng)求權(quán)，除斥期間適用于形成權(quán)。 　�。�2）訴訟時(shí)效的法律效力表現(xiàn)為勝訴權(quán)之喪失，權(quán)利本身并不消滅，除斥期間的法律效力表現(xiàn)為形成權(quán)的消滅。 　�。�3）訴訟時(shí)效可能中止、中斷甚至延長(zhǎng)，而除斥期間固定不變。 　�。�4）訴訟時(shí)效的抗辯權(quán)權(quán)利由民事主體行使，法官不能逕行適用訴訟時(shí)效，而除斥期間，法官可以依職權(quán)主動(dòng)適用。 訴訟時(shí)效的種類 　　1.普通訴訟時(shí)效，2年。 　　2.短期訴訟時(shí)效，時(shí)效期間不足2年的訴訟時(shí)效。 　　我國(guó)《民法通則》規(guī)定，下列訴訟時(shí)效期間為一年：（1）身體受到傷害要求賠償?shù)模唬?）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；（3）延付或者拒付租金的；（4）寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。 　　3.長(zhǎng)期訴訟時(shí)效，時(shí)效期間在2年至20年之間的訴訟時(shí)效。 　　最長(zhǎng)訴訟時(shí)效，從權(quán)利被“侵害之日起”超過(guò)二十年的，人民法院不予保護(hù)。最長(zhǎng)時(shí)效適用于當(dāng)事人“不知道或不應(yīng)當(dāng)知道”權(quán)利被侵害的情形。 訴訟時(shí)效的起算、中止、中斷和延長(zhǎng) 　　1.人民法院不支持當(dāng)事人下列債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯： 　�。�1）支付存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)； 　�。�2）兌付國(guó)債、金融債券以及向不特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債券本息請(qǐng)求權(quán)； 　�。�3）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)； 　�。�4）其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。 　　2.當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)對(duì)訴訟時(shí)效問(wèn)題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判。 　　3.當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時(shí)效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對(duì)方當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)已過(guò)訴訟時(shí)期的情形除外。 　　4.當(dāng)事人未按規(guī)定提出訴訟時(shí)效抗辯，以訴訟時(shí)效期間屆滿為由申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘咛岢鲈賹徔罐q的，人民法院不予支持。 　　5.當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時(shí)效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計(jì)算。 期間、期日 　　1.期間是指由某一時(shí)間點(diǎn)到另一時(shí)間點(diǎn)的特定時(shí)間段。 　　2.期日是指不可分割的特定時(shí)間點(diǎn)。 　　3.規(guī)定按照日、月、年計(jì)算期間的，開(kāi)始的當(dāng)天不算入，從下1天開(kāi)始計(jì)算； 　　4.我國(guó)民法期間中的“以上”、“以下”、“以內(nèi)”、“以前”、“屆滿”等都包括本數(shù)；而“不滿”、“以外”則不包括本數(shù)。 第二章 物權(quán)法律制度 　 知識(shí)點(diǎn)一：物權(quán)概述 　　物權(quán)，是指權(quán)利人直接支配特定物，而享受其利益的排他性財(cái)產(chǎn)權(quán)。包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。 　　物權(quán)與其他相關(guān)權(quán)利比較，具有如下法律特征： 　�。�1）物權(quán)是對(duì)物的支配權(quán)； 　�。�2）物權(quán)是排他性財(cái)產(chǎn)權(quán)； 　　（3）物權(quán)是對(duì)世權(quán)； 　　（4）物權(quán)是絕對(duì)權(quán)； 　　（5）物權(quán)是法定權(quán)利。 物權(quán)法的基本原則 　　1.一物一權(quán)的原則 　　一物一權(quán)，是指一個(gè)標(biāo)的物上只能存在一個(gè)所有權(quán)，不允許有互不相容的兩個(gè)以上的物權(quán)同時(shí)存在于同一標(biāo)的物上。 　　2.物權(quán)法定原則 　　物權(quán)法定，是指物權(quán)的種類、內(nèi)容均由法律規(guī)定，不得由當(dāng)事人自由創(chuàng)設(shè)。 　　3.公示、公信原則 　�。�1）公示，是將物權(quán)的存在與變動(dòng)狀態(tài)以法定方式公開(kāi)向社會(huì)公眾顯示，以使公眾知曉。 　　（2）公信原則，是指物權(quán)的存在于變動(dòng)因公示而取得法律上的公信力，即法律推定動(dòng)產(chǎn)的占有人對(duì)其占有的動(dòng)產(chǎn)享有物權(quán)，不動(dòng)產(chǎn)的登記名義人享有登記于其名下的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。即使公示的物權(quán)名義人不是真正的物權(quán)人，善意受讓人基于對(duì)公示的信賴，仍能取得物權(quán)的原則。 物權(quán)的分類 　　根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，物權(quán)主要分為所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)三大類。 　　1.自物權(quán)與他物權(quán) 　　自物權(quán)，是指權(quán)利人依法對(duì)自有物享有的物權(quán)。他物權(quán)，是指權(quán)利人根據(jù)法律的規(guī)定或合同的約定，對(duì)他人所有之物享有的物權(quán)。所有權(quán)之外的一切特權(quán)均為他物權(quán)。 　　2.動(dòng)產(chǎn)物權(quán)與不動(dòng)產(chǎn)物權(quán) 　　動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的享有和變動(dòng)的公示方法是占有和交付；不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的享有和變動(dòng)的公示方法為登記。 　　3.主物權(quán)與從物權(quán) 　　主物權(quán)，是指不從屬于其他權(quán)利而獨(dú)立存在的物權(quán)。從物權(quán)，是指從屬于其他權(quán)利，并為所從屬的權(quán)利服務(wù)的物權(quán)。主物權(quán)能夠獨(dú)立存在。而從物權(quán)的存在須以它所從屬的權(quán)利的存在為前提，主權(quán)利消滅時(shí)，從物權(quán)也隨之消滅。 　　4.登記物權(quán)與非登記物權(quán) 　　登記物權(quán)，是指物權(quán)的設(shè)定、變更及終止須經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記才能產(chǎn)生相應(yīng)法律效力的物權(quán)。非登記物權(quán)，是指物權(quán)的取得或喪失變更無(wú)須登記即可產(chǎn)生相應(yīng)法律效力的物權(quán)。 　　5.普通物權(quán)與準(zhǔn)物權(quán) 　　普通物權(quán)，是指由民法典所規(guī)定的物權(quán)。準(zhǔn)物權(quán)，是指由礦業(yè)法、漁業(yè)法等特別法所規(guī)定的，具有物權(quán)性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，如礦業(yè)法所規(guī)定的探礦權(quán)、采礦權(quán)，漁業(yè)法所規(guī)定的捕撈權(quán)、養(yǎng)殖權(quán)等。 物權(quán)的效力 　　1.物權(quán)的支配力，是指法律賦予物權(quán)的、保障物權(quán)人對(duì)標(biāo)的物直接為一定行為并享受其利益的作用力。 　　2.物權(quán)的優(yōu)先力，是指法律賦予物權(quán)的、優(yōu)先于一般債權(quán)而行使的作用力。在同一標(biāo)的物上，物權(quán)與一般債權(quán)同時(shí)存在時(shí)，物權(quán)的效力強(qiáng)于債權(quán)，原則上物權(quán)優(yōu)先于一般債權(quán)而行使。但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定者除外。 　　提示：物權(quán)優(yōu)先力的表現(xiàn)：（1）物權(quán)破除債權(quán)；（2）優(yōu)先受償權(quán)；（3）優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 　 解釋1：物權(quán)破除債權(quán)。 當(dāng)物權(quán)與債權(quán)并存的情況下，物權(quán)要優(yōu)于債權(quán)。如甲就某物與乙訂立了買賣合同，但物尚未交付，也未約定物的所有權(quán)自合同成立時(shí)轉(zhuǎn)移。之后，甲又以同一物與丙訂立買賣合同，并當(dāng)場(chǎng)將該物交付于丙。如丙是善意的，則丙取得該物的所有權(quán)，乙不得以合同成立在先為由，要求丙交出該物。乙只能要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。即“物權(quán)破除債權(quán)”的情況。 　解釋2：優(yōu)先受償權(quán)。如，甲欠乙1萬(wàn)元，欠丙1萬(wàn)元，甲以電視機(jī)質(zhì)押給乙作擔(dān)保。那么就該電視機(jī)賣得的價(jià)款，乙優(yōu)先于丙受償。 解釋3：優(yōu)先購(gòu)買權(quán)：比如甲乙按份共有一物，現(xiàn)甲要將自己所有的份額出售，在同等的條件下，乙和第三人丙都希望購(gòu)買該份額時(shí)，因乙是共同所有權(quán)人（即物權(quán)人），甲只能將該份額出售給乙�！� 　3.物權(quán)的妨害排除力，是指法律賦予物權(quán)的、排除他人妨害以回復(fù)權(quán)利人對(duì)物正常支配的圓滿狀態(tài)的效力。該效力從權(quán)利角度可稱為“物上請(qǐng)求權(quán)”。它的內(nèi)容（行使方式）包括：停止侵害請(qǐng)求權(quán)、排除妨礙請(qǐng)求權(quán)、消除危險(xiǎn)請(qǐng)求權(quán)、恢復(fù)原狀請(qǐng)求權(quán)和返還原物請(qǐng)求權(quán)。 4.物權(quán)的追及效力屬于物權(quán)的妨害排除力，是妨害排除力的具體體現(xiàn)。 　知識(shí)點(diǎn)二：所有權(quán) 所有權(quán)人對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。所有權(quán)的特征： 　�。�1）所有權(quán)具有自權(quán)性； 　�。�2）所有權(quán)具有完全性； 　�。�3）所有權(quán)具有歸一性或整體性； 　�。�4）所有權(quán)具有恒久性或永久性； 　�。�5）所有權(quán)具有彈力性。 所有權(quán)的取得和消滅 所有權(quán)的取得 　　1.所有權(quán)的取得方式，依是否以他人所有權(quán)為前提劃分為兩類： 　　（1）原始取得。是指非依他人既存的權(quán)利而是基于法律規(guī)定直接取得所有權(quán)。包括先占、生產(chǎn)、收益孳息、添附、無(wú)主物和罰沒(méi)物的法定歸屬、動(dòng)產(chǎn)的善意取得、沒(méi)收等方式； 　�。�2）繼受取得。是指基于他人既存的權(quán)利而取得所有權(quán)。其方式主要是法律行為。 2.不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的取得 　�。�1）依法律行為而取得。雙方法律行為，如基于買賣合同、贈(zèng)與合同、互易合同而為的變更“登記”；單方法律行為，如受遺贈(zèng)。 　�。�2）依法律行為以外的事實(shí)而取得。繼承，包括遺矚繼承和法定繼承；建造，如房屋的建造、圍海造田、樹(shù)木的栽種；法院判決、強(qiáng)制執(zhí)行以及公用征收、沒(méi)收等行政行為。 　　3.動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的取得 　�。�1）收取孳息，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，孳息所有權(quán)由原物所有人取得；但所有權(quán)與用益物權(quán)分離的應(yīng)由用益物權(quán)人取得。 　（2）所有人不明的埋藏物、隱藏物的歸屬，《物權(quán)法》規(guī)定，自發(fā)布招領(lǐng)公告之日起6個(gè)月內(nèi)無(wú)人認(rèn)領(lǐng)的，歸國(guó)家所有。無(wú)人認(rèn)領(lǐng)的遺失物、漂流物、失散的飼養(yǎng)動(dòng)物的歸屬，《物權(quán)法》規(guī)定，自發(fā)布招領(lǐng)公告之日起6個(gè)月內(nèi)無(wú)人認(rèn)領(lǐng)的，歸國(guó)家所有。 　（3）無(wú)人繼承遺產(chǎn)的歸屬，我國(guó)《繼承法》規(guī)定，無(wú)人繼承又無(wú)人受遺贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)歸國(guó)家所有。死者生前是集體所有制組織成員的，則歸集體組織所有。 　�。�4）善意取得。善意取得的適用條件為： 一是受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的； 二是以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓； 三是轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。 提示：我國(guó)《物權(quán)法》排除遺失物的善意取得。 共 有 　　共有分為按份共有和共同共有。對(duì)所有權(quán)以外的其他物權(quán)的共有，構(gòu)成準(zhǔn)共有。 　　1.按份共有 　　2.共同共有 　　共同共有，是指數(shù)人對(duì)同一物平等和不分份額地共同享有所有權(quán)的共有形態(tài)。如：家庭共有、夫妻共有。 　　（1）對(duì)內(nèi)的效力：①對(duì)共有物的處分行為，只有在全體共有人意思一致的情況下，才發(fā)生對(duì)外效力；②在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，共同共有人原則上無(wú)分割請(qǐng)求權(quán)，也無(wú)優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；③共同共有關(guān)系終止時(shí)，對(duì)共有物的分割與按份共有相同。 　�。�2）對(duì)外的效力：共有人對(duì)外享有連帶債權(quán)、承擔(dān)連帶債務(wù)。 建筑物區(qū)分所有權(quán) 建筑物區(qū)分所有權(quán)，是指由區(qū)分所有建筑物的專有部分所有權(quán)、共有部分的共有權(quán)以及對(duì)建筑物進(jìn)行共同管理的成員權(quán)三者構(gòu)成的特別所有權(quán)。 （1）復(fù)合性； （2）專有部分所有權(quán)的主導(dǎo)性； （3）一體性； （4）主體身份的多重性； （5）建筑物區(qū)分所有權(quán)的客體是兼有獨(dú)立用途部分和必要共同設(shè)施的建筑物。 建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容 　�。�1）專有部分所有權(quán)，系空間所有權(quán)，是區(qū)分所有人對(duì)專有部分的自由占有、使用、收益及處分的權(quán)利。 　�。�2）共有部分共有權(quán)，是建筑物區(qū)分所有人依照法律或管理規(guī)約的規(guī)定，對(duì)區(qū)分所有建筑物之共有部分所享有的占有、使用及收益的權(quán)利。 　　提示：根據(jù)我國(guó)司法解釋的規(guī)定，建筑物的基礎(chǔ)、承重結(jié)構(gòu)、外墻、屋頂?shù)然�本結(jié)構(gòu)部分，通道、樓梯、大堂等公共通行部分，消防、公共照明燈附屬設(shè)施、設(shè)備、避難層或者設(shè)備間等機(jī)構(gòu)部分屬于共有部分。 　�。�3）成員權(quán) 相鄰權(quán) 　　相鄰權(quán)，是指相毗鄰的不動(dòng)產(chǎn)的所有人或使用人為行使其所有權(quán)或使用權(quán)的必要，而對(duì)他方不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)或使用權(quán)依法予以限制的權(quán)利。 　1.土地的相鄰權(quán)：鄰地通行權(quán)、鄰地管線安設(shè)權(quán)、鄰地使用權(quán)、鄰地環(huán)境保護(hù)權(quán)、鄰地安全保護(hù)權(quán)。 　2.水流的相鄰權(quán)：相鄰水流使用權(quán)、相鄰水流排放權(quán)。 　3.建筑物的相鄰權(quán)：相鄰?fù)�風(fēng)、采光權(quán)；相鄰?fù)ㄐ袡?quán)；相鄰環(huán)境保護(hù)權(quán)。 知識(shí)點(diǎn)三：用益物權(quán) 　　用益物權(quán)，是指對(duì)他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益的權(quán)利。 　�。�1）用益物權(quán)是限定物權(quán)； 　�。�2）用益物權(quán)是以使用收益為目的的限定物權(quán)； 　�。�3）用益物權(quán)的享有和行使以對(duì)物之占有為前提； 　�。�4）用益物權(quán)是一種獨(dú)立的物權(quán)。 用益物權(quán)的種類 我國(guó)《物權(quán)法》規(guī)定了四類主要的用益物權(quán)： 土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán) 建設(shè)用地使用權(quán) 宅基地使用權(quán) 地役權(quán) 《物權(quán)法》還宣示性地規(guī)定了海域使用權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)和捕撈權(quán)等準(zhǔn)物權(quán)。 地役權(quán) 地役權(quán)，是指地役權(quán)人為提高自己不動(dòng)產(chǎn)效益，有權(quán)依合同約定使用他人不動(dòng)產(chǎn)的一種用益物權(quán)。提供便利的不動(dòng)產(chǎn)稱“供役地”，享受便利的不動(dòng)產(chǎn)稱“需役地”。在地役權(quán)關(guān)系中，“需役地”與“供役地”不以相互毗鄰為必要，即使不相毗鄰，亦可成立地役權(quán)。 （1）地役權(quán)是存在于他人不動(dòng)產(chǎn)上的物權(quán)； （2）地役權(quán)具有從屬性； （3）地役權(quán)具有不可分性； （4）地役權(quán)是為需役地的便利根據(jù)合同的約定而設(shè)定的物權(quán)； （5）地役權(quán)的享有不以對(duì)土地的占有為要件。 知識(shí)點(diǎn)四：擔(dān)保物權(quán) 擔(dān)保物權(quán)，是指以確保債務(wù)履行為目的，于債務(wù)人或第三人的特定物上所設(shè)定的一種限定物權(quán)。包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。 1.擔(dān)保物權(quán)具有從屬性和附隨性。 2.擔(dān)保物權(quán)具有不可分性。 3.擔(dān)保物權(quán)具有物上代位性。擔(dān)保物滅失、毀損，而受有賠償金時(shí)，該賠償金即為擔(dān)保物的代替物。擔(dān)保物權(quán)人得就該賠償金行使其權(quán)利。 擔(dān)保物權(quán)的分類 　　1.法定擔(dān)保物權(quán)與意定擔(dān)保物權(quán)。抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)是意定擔(dān)保物權(quán)；留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)。 　　2.優(yōu)先性擔(dān)保物權(quán)與占有性擔(dān)保物權(quán)。抵押權(quán)屬于優(yōu)先性的擔(dān)保物權(quán)，質(zhì)權(quán)和留置權(quán)是占有性的擔(dān)保物權(quán)。 　　3.動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)與權(quán)利擔(dān)保物權(quán)。 　　4.登記擔(dān)保物權(quán)與非登記擔(dān)保物權(quán)。 　　5.固定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)與非固定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)。 知識(shí)點(diǎn)五：占有 　　1.有權(quán)占有與無(wú)權(quán)占有。 　　2.善意占有與惡意占有。 3.公然占有與隱秘占有。 4.和平占有與強(qiáng)暴占有。 5.自主占有與他主占有。 6.直接占有與間接占有。 　 直接占有，指占有人事實(shí)上占有其物，即直接對(duì)物有事實(shí)上的管領(lǐng)力。如質(zhì)權(quán)人、保管人對(duì)質(zhì)物、保管物的占有。 間接占有，指基于一定法律關(guān)系而對(duì)事實(shí)上占有其物之人有返還請(qǐng)求權(quán)的占有。如出質(zhì)人、寄托人對(duì)質(zhì)物、保管物的占有。 第三章 債權(quán)法律制度 知識(shí)點(diǎn)一：債概述 　　債是指特定人之間請(qǐng)求為特定行為的財(cái)產(chǎn)性法律關(guān)系。 　　1.債是特定當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系。 　　2.債是以請(qǐng)求債務(wù)人給付為內(nèi)容的民事法律關(guān)系。 　　債權(quán)是一種請(qǐng)求權(quán)，可以要求他人為一定行為或不為一定行為。這一特征區(qū)別于物權(quán)，物權(quán)是一種支配權(quán)，不以請(qǐng)求為給付內(nèi)容。 　　3.債是財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系。 債的法律關(guān)系 債的權(quán)能： 　　1.給付請(qǐng)求權(quán)； 　　2.給付受領(lǐng)權(quán)； 　　3.債權(quán)保護(hù)請(qǐng)求權(quán)； 　　4.處分權(quán)能。 　　提示：物權(quán)的權(quán)能包括占有、使用、收益和處分。 債的分類 　　1.合同； 　　2.締約上的過(guò)失； 　　3.單獨(dú)行為； 　　4.侵權(quán)行為； 　　5.無(wú)因管理； 　　6.不當(dāng)?shù)美��? 　　7.其他。 債的保全和擔(dān)保 　　債的保全是指法律為了防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少給債權(quán)人的債權(quán)帶來(lái)危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或者請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人與第三人的民事行為的法律制度。 1.代位權(quán) 　　當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義代位行使債務(wù)人對(duì)第三人的權(quán)利之權(quán)。 　�。�1）提起代位權(quán)訴訟的條件： 　�、賯鶛�(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法。 　�、趥鶆�(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害。 　�、蹅鶆�(wù)人的債權(quán)已到期。 　　④債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 　　提示：專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。 代位權(quán)的效力： 　�、賯鶛�(quán)人的代位權(quán)行使的效果應(yīng)直接歸屬于債務(wù)人。 　�、趥鶛�(quán)人行使代位權(quán)不得超出債務(wù)人的權(quán)利范圍。在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。 2.撤銷權(quán) 撤銷權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可以請(qǐng)求法院予以撤銷的權(quán)利。 1、須有債務(wù)人危害債權(quán)的行為； 2、債務(wù)人的行為以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的； 3、債務(wù)人實(shí)施行為時(shí)主觀上有惡意； 4、受益人在與債務(wù)人為行為時(shí)主觀上也存在惡意。 轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)的指導(dǎo)價(jià)或市場(chǎng)交易價(jià)的70%，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或市場(chǎng)價(jià)的30%的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。 債的擔(dān)�；�本原理 　　債的擔(dān)保，是指法律為保證特定債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人的信用或者以特定財(cái)產(chǎn)保障債務(wù)人履行義務(wù)、債權(quán)人實(shí)現(xiàn)權(quán)利的制度。 　�。�1）平等性：擔(dān)保關(guān)系中當(dāng)事人的法律地位平等； 　�。�2）自愿性：擔(dān)保一般由當(dāng)事人自愿設(shè)定； 　　擔(dān)保有法定擔(dān)保和約定擔(dān)保之分，抵押、質(zhì)押屬于約定擔(dān)保，留置屬于法定擔(dān)保。 　�。�3）從屬性：擔(dān)保之債從屬于被擔(dān)保之債。 　　主債不成立或者無(wú)效，擔(dān)保之債也就不能發(fā)生效力；主債消滅，擔(dān)保之債隨之消滅。 債的移轉(zhuǎn)和消滅 　�。ㄒ唬﹤�的移轉(zhuǎn) 　　債的移轉(zhuǎn)是指?jìng)�的主體發(fā)生變更，而債的內(nèi)容保持同一性的一種法律制度。債的移轉(zhuǎn)有法律上主要分三種情形： 1.債權(quán)讓與。 2、債務(wù)承擔(dān) 3、債的概括承受 　　 （二）債的消滅 債的關(guān)系在客觀上不復(fù)存在即為債的消滅。 1、清償 2、抵消 3、提存 4、免除 5、混同 知識(shí)點(diǎn)二：合同法律制度 　　合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 《合同法》規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 合同的分類 　　1.雙務(wù)合同與單務(wù)合同（根據(jù)合同當(dāng)事人的雙方權(quán)利、義務(wù)負(fù)擔(dān)的不同） 　　2.有償合同與無(wú)償合同（根據(jù)當(dāng)事人取得利益是否付出相應(yīng)代價(jià)） 　　3.諾成性合同與實(shí)踐性合同（根據(jù)合同是否以交付標(biāo)的物為成立要件） 　　提示：我國(guó)法律上的實(shí)踐合同主要有：自然人借款（借用）合同、保管合同、定金合同。 　　4.要式合同與非要式合同（根據(jù)合同的成立是否需要特定的法律形式） 　　提示：我國(guó)法律上的要式合同主要有：銀行的借款合同、融資租賃合同、建設(shè)工程承包合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同與技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。 　　5.有名合同與無(wú)名合同（根據(jù)法律是否明確規(guī)定其內(nèi)容名稱） 　　有名合同是指法律上明確規(guī)定其內(nèi)容并賦予特定名稱的合同；無(wú)名合同是指法律上沒(méi)有明確規(guī)定其內(nèi)容和名稱的合同。 合同的訂立 　　（一）要約 　　1.要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別 　　要約希望和他人訂立合同的意思表示。要約邀請(qǐng)希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 　　要約應(yīng)具備的條件： 　�。�1）內(nèi)容具體確定； 　�。�2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 　　解釋：要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體明確，如果缺少某一主要條款（如數(shù)量、價(jià)款），則屬于要約邀請(qǐng)。要約具有法律約束力，要約邀請(qǐng)沒(méi)有法律約束力。 　　提示：《合同法》規(guī)定，寄送的價(jià)目表、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)等都屬于要約邀請(qǐng)，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 　　2.要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。 　3.要約的撤回、撤銷和失效 　�。�1）要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。 　　舉例：A向B發(fā)出信函，如果信函為4月1日發(fā)出，4月3日到達(dá)B.如果A想撤回要約的通知應(yīng)該在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 　�。�2）要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 　　（3）要約的失效： 　�、倬芙^要約的通知到達(dá)要約人； 　�、谝�約人依法撤銷要約； 　�、鄢兄Z期限屆滿受要約人未作出承諾； 　　④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 �。ǘ�）承諾 　　1.承諾是受要約人同意要約的意思表示。 　　承諾應(yīng)具備的條件： 　�。�1）承諾必須由受要約人做出。 　�。�2）承諾必須向要約人做出。 　　（3）承諾必須在有效期限內(nèi)做出。 　�。�4）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。 　　2.受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約。 　　提示：有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等內(nèi)容的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 　　3.承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。 　　4.承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。但是承諾不得撤銷。 　　招標(biāo)是要約邀請(qǐng)；投標(biāo)是要約；定標(biāo)是承諾。 　　拍賣公告屬要約邀請(qǐng)；應(yīng)買人所作應(yīng)買的意思表示屬要約；拍賣人落槌是承諾。 格式條款合同 　�。�1）格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無(wú)效或免責(zé)無(wú)效情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。 　�。�2）對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 合同的效力 　　1.合同生效 　�。�1）依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，但合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。 　　例如：房屋買賣合同，不登記所有權(quán)不轉(zhuǎn)移。 （2）當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效，附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 （3）當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。 效力待定的合同： 　�。�1）限制民事行為能力人訂立的合同。 　　限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 　　（2）無(wú)權(quán)代理的合同。 　　行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 　　a.相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，被代理人未作表示的視為拒絕追認(rèn)。 　　b.合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。 　�。�3）無(wú)權(quán)處分的合同。無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 合同無(wú)效： 　�。�1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（兩條件同時(shí)具備） 　�。�2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益； 　　（3）以合法形式掩蓋非法目的； 　　（4）損害社會(huì)公共利益； 　�。�5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 可撤銷合同： 　�。�1）因重大誤解訂立的； 　�。�2）在訂立合同時(shí)顯失公平的； 　　（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 　　提示：撤銷權(quán)的消滅 　　（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自“知道”撤銷事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅； 　�。�2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。 合同無(wú)效或被撤銷后的法律效力 　�。�1）無(wú)效的合同或者被撤銷的合同自始沒(méi)有法律約束力。 　�。�2）合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 　�。�3）合同無(wú)效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。 合同履行中的抗辯權(quán) 　　雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)是指在符合法律規(guī)定的條件下，合同當(dāng)事人一方對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的履行請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。（不是終止） 抗辯權(quán) 　 1.同時(shí)履行抗辯權(quán) 　　2.先履行抗辯權(quán) 　　3.不安抗辯權(quán) 　　不安抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)證明另一方喪失履行債務(wù)能力時(shí)，在對(duì)方?jīng)]有履行或者沒(méi)有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。 　�、俳�(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化： 　�、谵D(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； 　　③喪失商業(yè)信譽(yù)； 　�、苡袉适Щ蛘呖赡軉适�履行債務(wù)能力的其他情形。 合同的變更和解除 　�。ㄒ唬┖贤�的變更 　　《合同法》所指的合同變更是指合同內(nèi)容的變更。當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。 　�。ǘ�）合同的解除 　　合同解除的類型有：?jiǎn)畏浇獬�與協(xié)議解除；法定解除與約定解除。 合同責(zé)任 　�。ㄒ唬┚喖s過(guò)失責(zé)任 　　締約過(guò)失責(zé)任是指在訂立合同過(guò)程中一方假借訂立合同，實(shí)施損害對(duì)方利益的行為或?qū)嵤┢渌�違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為，造成對(duì)方損失時(shí)應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任。 　　當(dāng)事人在訂立合同中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任： 　�。�1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（3）泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤�中知悉的商業(yè)秘密；（4）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。 　　提示：締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生于合同訂立階段，如果進(jìn)入合同履行階段，則承擔(dān)違約責(zé)任。 （二）違約責(zé)任 　　違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定所承擔(dān)的民事責(zé)任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，違約責(zé)任的承擔(dān)方式主要有：支付違約金；支付賠償金；強(qiáng)制履行；支付價(jià)金及逾期利息；修理、更換、重作、減價(jià)或者退貨。 合同的主要種類 　�。ㄒ唬┵I賣合同 　�。ǘ�）供電合同 　�。ㄈ�）贈(zèng)與合同 　�。ㄋ模┙杩詈贤� 　�。ㄎ澹┳赓U合同 　　（六）融資租賃合同 　�。ㄆ撸┏袛埡贤� 　　（八）建設(shè)工程合同 　�。ň牛┻\(yùn)輸合同 　　（十）技術(shù)合同 　�。ㄊ�一）保管合同 　�。ㄊ�二）倉(cāng)儲(chǔ)合同 　�。ㄊ�三）委托合同 　�。ㄊ�四）行紀(jì)合同 　　（十五）居間合同 知識(shí)點(diǎn)三：擔(dān)保法律制度 保證 　　保證是指合同當(dāng)事人“以外的第三人”向債權(quán)人擔(dān)保債務(wù)人履行合同義務(wù)的協(xié)議。保證人不是原來(lái)的債務(wù)人，而是第三人。保證人應(yīng)該具有代償能力。 　1.我國(guó)法律規(guī)定不能做保證人的有： 　�。�1）國(guó)家機(jī)關(guān)，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的除外； 　 （2）公益性事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體； 　�。�3）法人的職能部門(mén)； 　�。�4）分支機(jī)構(gòu)，但有例外。 　　提示：有法人書(shū)面授權(quán)的可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 　　法律規(guī)定保證合同采用書(shū)面形式；口頭保證合同不是保證�！� 提示：本章所講的保證、抵押、質(zhì)押、定金都屬于要式合同，留置為特殊情況。 當(dāng)事人沒(méi)有約定的，保證期間為主債履行屆滿之日起6個(gè)月。 　抵押權(quán) 　　抵押是債務(wù)人或第三人以擔(dān)保債務(wù)清償為目的，不轉(zhuǎn)移占有地就自己的財(cái)產(chǎn)為債權(quán)人設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的行為。 抵押權(quán)人的權(quán)利 　　（1）變價(jià)處分權(quán) 　　債權(quán)屆期而未獲清償時(shí)，抵押權(quán)人得依法定程序拍賣、變賣抵押物，實(shí)現(xiàn)抵押物的交換價(jià)值； 　�。�2）優(yōu)先受償權(quán) 　　抵押權(quán)人就抵押物賣得的價(jià)金，優(yōu)先于無(wú)擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人受領(lǐng)清償； 　�。�3）保全抵押物價(jià)值權(quán) 抵押權(quán)作為物權(quán)有優(yōu)先效力，具體表現(xiàn)： 　�。�1）重復(fù)抵押時(shí)，抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；抵押權(quán)未登記，按照債權(quán)比例清償。 　�。�2）抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)并存時(shí)，同一財(cái)產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存的，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。 　�。�3）同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。 質(zhì) 權(quán) 　　質(zhì)權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人于債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，得就債務(wù)人或第三人移轉(zhuǎn)占有而供擔(dān)保的特定動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利賣得的價(jià)金優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。包括動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)。 �。ㄒ唬﹦�(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán) �。ǘ�）權(quán)利質(zhì)權(quán) 留置權(quán) 留置權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，當(dāng)債務(wù)人逾期不履行與該動(dòng)產(chǎn)有關(guān)的債務(wù)時(shí)，得留置該動(dòng)產(chǎn)的擔(dān)保物權(quán)。留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)，其成立必須具備法律規(guī)定的條件： 　　1.須債權(quán)人依合同占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)。 　　提示：主要有承攬合同、運(yùn)輸合同、保管合同、倉(cāng)儲(chǔ)合同、行紀(jì)合同中可以產(chǎn)生留置權(quán)。 　　2.須債權(quán)的發(fā)生與留置財(cái)產(chǎn)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。 　 3.須債權(quán)已屆清償期而未獲清償。 　　提示：下列情形，不成立留置權(quán)：留置違反公序良俗，如扣留身份證、戶口簿、畢業(yè)證等；留置與其承擔(dān)的義務(wù)相抵觸，如運(yùn)輸合同的承運(yùn)人在發(fā)運(yùn)地留置貨物；當(dāng)事人雙方在合同中明確約定不得留置財(cái)產(chǎn)的。 定 金 　定金，是合同當(dāng)事人一方于合同成立后在合同未履行以前，為保證合同的履行給付對(duì)方一定數(shù)額的款項(xiàng)。當(dāng)事人雙方設(shè)立定金的行為是一種實(shí)踐性合同。定金合同是從合同，旨在確保主合同的履行。 定金與預(yù)付款的區(qū)別： 　 定金具有擔(dān)保作用，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金； 預(yù)付款沒(méi)有擔(dān)保性質(zhì)，給予預(yù)付款的一方可以要求返還，收受預(yù)付款的一方應(yīng)該如數(shù)返還。 　　 定金與違約金的區(qū)別： 　�。�1）定金的給付一般是在訂立合同之時(shí)，也可以在訂立合同之后未履行之前，而違約金是在違約時(shí)支付。 　�。�2）定金有證約和預(yù)先給付作用，違約金沒(méi)有。 　�。�3）定金主要是擔(dān)保作用，違約金則反映的是合同的責(zé)任。 　�。�4）定金的數(shù)額不超過(guò)主合同標(biāo)的額的20％，具體數(shù)額由雙方當(dāng)事人協(xié)商決定，而法律對(duì)違約金沒(méi)有固定的比例限制。 　　提示：當(dāng)定金和違約金同時(shí)存在的時(shí)候，只能選擇適用。 定金罰則 　　1.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 　　2.因當(dāng)事人一方延遲履行或者有其他違約行為，“致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)”，可以適用定金罰則。 　　3.當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。 　　4.實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。 知識(shí)點(diǎn)四：侵權(quán)責(zé)任制度 　　侵權(quán)行為是一種侵害他人民事權(quán)益的行為。 侵權(quán)行為主要是指由于過(guò)錯(cuò)侵害他人的人身和財(cái)產(chǎn)而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的行為，以及依照法律的特別規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的其他損害行為。 　　解釋：所謂“民事權(quán)益”是指“生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益”。（不包括債權(quán)） 侵權(quán)法的歸責(zé)原則 　 　1.過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則的基本含義是：由加害人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，是因?yàn)槠渲饔^上具有可歸責(zé)的事由（故意或者過(guò)失）。除法律作出特別規(guī)定的外，一般侵權(quán)采取過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。 　　2.過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任原則以過(guò)錯(cuò)作為歸責(zé)的依據(jù)或標(biāo)準(zhǔn)，它將舉證責(zé)任以否定的方式分配給了加害人一方。建筑物等物件致害、一些醫(yī)療損害責(zé)任等使用過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任原則。 　　3.無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則是指不考慮行為人有無(wú)過(guò)錯(cuò)，或行為人有無(wú)過(guò)錯(cuò)對(duì)民事責(zé)任的構(gòu)成和承擔(dān)不產(chǎn)生影響。 　�。�1）這些特殊侵權(quán)行為的共通性表現(xiàn)為：或者對(duì)周圍環(huán)境具有造成極大損害的“危險(xiǎn)”可能，或者加害人較之受害人居于更為“優(yōu)勢(shì)”的經(jīng)濟(jì)地位。 　�。�2）無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則適用于產(chǎn)品責(zé)任侵權(quán)、高度危險(xiǎn)作業(yè)侵權(quán)、污染環(huán)境侵權(quán)、動(dòng)物侵權(quán)、監(jiān)護(hù)侵權(quán)、雇主侵權(quán)等。 侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件 　　過(guò)錯(cuò)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件有：損害、過(guò)錯(cuò)、因果關(guān)系。 　　無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任的構(gòu)成要件主要有：損害和因果關(guān)系。 　　提示：共同侵權(quán)行為：“二人以上分別實(shí)施侵權(quán)行為造成同一損害，每個(gè)人的侵權(quán)行為都足以造成全部損害的，行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。” “二人以上分別實(shí)施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責(zé)任大小的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；難以確定責(zé)任大小的，平均承擔(dān)賠償責(zé)任。” 免責(zé)和減輕責(zé)任事由 　　1.正當(dāng)理由包括： （1）依法執(zhí)行職務(wù)； （2）正當(dāng)防衛(wèi)； （3）緊急避險(xiǎn)。 　　2.外來(lái)原因包括： （1）受害人過(guò)錯(cuò)； （2）第三人的過(guò)錯(cuò)； （3）不可抗力。 法律特別規(guī)定的侵權(quán)責(zé)任類型 　　（一）共同侵權(quán) 　　1.我國(guó)侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)與行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。 　　2.教唆、幫助無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；該無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人未盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 　　3.侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，二人以上實(shí)施危及他人人身、財(cái)產(chǎn)安全的行為，其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權(quán)人的，由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任；不能確定具體侵權(quán)人的，行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。這種情況在法理上被稱為“共同危險(xiǎn)行為”。 �。ǘ�）關(guān)于主體的特殊規(guī)定 　　1.監(jiān)護(hù)人責(zé)任（無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任的歸責(zé)原則） 　�。�1）無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。同時(shí)法律規(guī)定，監(jiān)護(hù)人盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。 　�。�2）有財(cái)產(chǎn)的無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人賠償。 　　2.完全民事行為能力人暫時(shí)喪失意識(shí)的侵權(quán)責(zé)任 　�。�1）完全民事行為能力人對(duì)自己的行為暫時(shí)沒(méi)有意識(shí)或者失去控制造成他人損害有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，根據(jù)行為人的經(jīng)濟(jì)狀況對(duì)受害人進(jìn)行適當(dāng)補(bǔ)償。 　�。�2）完全民事行為能力人因醉酒、濫用麻醉藥品或者精神藥品對(duì)自己的行為暫時(shí)沒(méi)有意識(shí)或者失去控制造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 3.用人單位責(zé)任 　　（1）用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 　�。�2）勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。 　�。�3）個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 4.網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵權(quán)責(zé)任（過(guò)錯(cuò)責(zé)任的歸責(zé)原則） 　�。�1）網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 　�。�2）網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開(kāi)鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時(shí)采取必要措施的，對(duì)損害的擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。 　　（3）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。 5.安全保障義務(wù) 　�。�1）賓館、商場(chǎng)、銀行、車站、娛樂(lè)場(chǎng)所等公共場(chǎng)所的管理人或者群眾性活動(dòng)的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 　�。�2）因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。 　　6.幼兒園、學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)責(zé)任 　�。�1）無(wú)民事行為能力人在幼兒園、學(xué)�；蛘咂渌�教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身?yè)p害的，幼兒園、學(xué)�；蛘咂渌�教育機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但能夠證明盡到教育、管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任（過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任原則）。 　�。�2）限制民事行為能力人在學(xué)�；蛘咂渌�教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身?yè)p害，學(xué)�；蛘咂渌�教育機(jī)構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任（過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則）。 　�。�3）無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)�；蛘咂渌�教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)�；蛘咂渌�教育機(jī)構(gòu)以外的人員人身?yè)p害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)�；蛘咂渌�教育機(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。 （三）危險(xiǎn)活動(dòng)及物件致害侵權(quán)責(zé)任 　　 1.產(chǎn)品責(zé)任 　　 2.醫(yī)療損害責(zé)任 　　 3.機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任 4.環(huán)境污染責(zé)任 5.高度危險(xiǎn)責(zé)任（無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任的歸責(zé)原則） 　　 6.飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任（無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任的歸責(zé)原則） 　　 7.物件損害責(zé)任（一般采取過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任的歸責(zé)原則） 第四章 企業(yè)法律制度 知識(shí)點(diǎn)一：個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 與個(gè)體工商戶的區(qū)別： 1、出資人不同 2、承擔(dān)責(zé)任的財(cái)產(chǎn)范圍不同 3、適用的法律不同 4、法律地位不同 知識(shí)點(diǎn)二：合伙企業(yè) 兩種組織形式： 1、普通合伙企業(yè) 2、有限合伙企業(yè) 知識(shí)點(diǎn)三：公司法律制度 1、公司的設(shè)立、變更、終止及登記 公司設(shè)立條件 　　1.股東或者發(fā)起人符合法定的人數(shù)。有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。 　　2.股東出資或者發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。 　有限公司資本最低限額為人民幣3萬(wàn)元(一人有限公司為人民幣10萬(wàn)元) 股份有限公司注冊(cè)資本的最低金額為人民幣500萬(wàn)元。 有限責(zé)任公司股份有限公司 　　3、依法制定章程 　　4、有公司名稱、建立符合公司要求的組織機(jī)構(gòu) 　　有限公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，但公司規(guī)模較小、股東人數(shù)較少的情況下，可以不設(shè)立董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)。只需設(shè)立1名執(zhí)行董事或1-2名監(jiān)事。 一人公司和國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)。 5、有公司住所 2、公司的變更 　公司合并程序 (1)簽訂并通過(guò)合并協(xié)議。 (2)通知和公告。合并各方應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起l0日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。 (3)清償債務(wù)或提供擔(dān)保。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。 (4)辦理登記。 　　公司合并時(shí).合并各方的債權(quán)、債務(wù)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。 公司分立 　　公司分立，是指一個(gè)公司通過(guò)依法簽訂分立協(xié)議，不經(jīng)過(guò)清算程序，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司。 　　公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。 公司的解散和清算 　　公司因下列原因解散： 　　①公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn); 　�、诠蓶|會(huì)或者股東大會(huì)決議解散; 　�、垡蚬�司合并或者分立需要解散; 　　④依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷; 　　⑤公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。人民法院依照公司法的規(guī)定法予以解散。 公司的清算 　　公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始自行清算。 　 清算組的職權(quán) 公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟;尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。 有限責(zé)任公司 組織機(jī)構(gòu) 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)包括：股東會(huì)，董事會(huì)及經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)，即權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 股東會(huì) 　　股東會(huì)的職權(quán)主要有：(1)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃;(2)選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);(3)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;(4)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;(5)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(6)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;(7)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;(8)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議;(9)對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;(10)修改公司章程;(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議如開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。 　　召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日前通知全體股東;但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。 表決 　　股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。 董事會(huì) 　　有限責(zé)任公司中設(shè)董事會(huì)，其成員為3人至13人;兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 　董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年。董事任期屆滿.連選可以連任。 　董事會(huì)主要行使下列職權(quán)： 　　(1)召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作; 　　(2)執(zhí)行股東會(huì)的決議; 　　(3)決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案; 　　(4)制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案; 　　(5)制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案; 　　(6)制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案; 　　(7)制訂公司合并、分立、解放或者變更公司形式; 　　(8)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置; 　　(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng); 　　(10)制定公司的基本管理制度; 　　(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 經(jīng) 理 　　經(jīng)理由董事會(huì)決定聘任或者解聘，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，可以列席董事會(huì)會(huì)議。 　　經(jīng)理行使下列職權(quán)：(1)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議;(2)組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案;(3)擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;(4)擬訂公司的基本管理制度;(5)制定公司的具體規(guī)章(6)提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人;(7)決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員;(8)董事會(huì)授予的其他職權(quán)。公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 監(jiān)事會(huì)(監(jiān)事) 　　有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)。其成員不得少于3人。 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。 監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事�！� 一人有限責(zé)任公司 　　一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。 　　1.嚴(yán)格的資本確定原則。一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 　　2.自然人設(shè)立一人有限責(zé)任公司的限制。一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。 　　3.強(qiáng)制審計(jì)制度。 4.推定混同制度。 國(guó)有獨(dú)資公司 　　國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。 　　國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)。 　　國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。 　　國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人。其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則 　　1.股東之間轉(zhuǎn)讓。有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 　　2.向股東以外的人轉(zhuǎn)讓。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 　　經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 　　轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。 股份有限公司 　　股份有限公司簡(jiǎn)稱股份公司，是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 　　股份有限公司的特征：(1)發(fā)起人須符合法定人數(shù);(2)公司的全部資本分為等額股份;(3)股東負(fù)有限責(zé)任：(4)股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的開(kāi)放性和自由性;(5)公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開(kāi)性;(6)公司信用的資合性。 組織機(jī)構(gòu) 　 股東大會(huì) 　　股份有限公司股東大會(huì)由全體股東組成。股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使職權(quán)。 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開(kāi)一次年會(huì)。 　有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)： 　　(1)董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)時(shí) 　　(2)董事人數(shù)不足公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí); 　　(3)公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí); 　　(4)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí); 　　(5)董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí); 　　(6)監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí); 　　(7)公司章程規(guī)定的其他情形。 　召開(kāi)股東大會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開(kāi)20日前通知各股東;臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日前通知各股東;發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)30日前公告會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。 臨時(shí)提案 　　單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東。可以在股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì);董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，井將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。 董事會(huì)、經(jīng)理 　　　股份有限公司設(shè)董事會(huì).其成員為5人至19人。董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 　　董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席;董事因故不能出席，可以書(shū)面委托其他董事代為出席，委托書(shū)中應(yīng)載明授權(quán)范圍。 股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 　　股份發(fā)行 　　股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額。也可以超過(guò)票面金額，但不得低于票面金額。 股份轉(zhuǎn)讓 　　股份轉(zhuǎn)讓。 　 對(duì)特殊主體轉(zhuǎn)讓股份的限制 　　(1)發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 　　(2)公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 　　(3)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 公司資本三原則 　　1.資本確定原則 　　2.資本維持原則 　 3.資本不變?cè)瓌t 公司法人人格否認(rèn)制度 　　公司人格否認(rèn)制度，又稱“刺破公司的面紗”，是指為阻止公可獨(dú)立人格的濫用，對(duì)具體法律關(guān)系中特定事實(shí)，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格和股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東對(duì)公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)的一種法律制度。 公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職條件 　　《公司法》規(guī)定，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的情形有： 　　(1)無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力; 　　(2)因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年; 　　(3)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的。自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年; 　　(4)擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年; 　　(5)個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。。 股東直接訴訟 　　董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。 異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán) 　　有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： 　　(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的; 　　(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的; 　　(3)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。 代位訴訟 　　監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司曲監(jiān)事.或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，先訴請(qǐng)求的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 提起解散公司訴訟的情形 　　單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以向人民法院提起解散公司的訴訟： 　　(1)公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的; 　　(2)股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能作出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的; 　　(3)公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的; 　　(4)經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。 法院不予以受理的情形 　　(1)股東以知情權(quán)、利潤(rùn)請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。 　　(2)股東提起解散公司訴訟，同時(shí)又申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院對(duì)其提出的清算申請(qǐng)不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)公司法和最高人民法院關(guān)于《公司法》的司法解釋的有關(guān)規(guī)定，自行組織清算或者另行申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算。 　　(3)人民法院判決駁回解散公司訴訟請(qǐng)求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實(shí)和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。 管 轄 　　解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。 公司住所地是指公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，公司辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確的。由其注冊(cè)地人民法院管轄。 破產(chǎn)法律制度 　　破產(chǎn)是指?jìng)鶆?wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實(shí)狀態(tài)。 破產(chǎn)案件的申請(qǐng) 　　破產(chǎn)申請(qǐng)，是指破產(chǎn)申請(qǐng)人向人民法院請(qǐng)求，裁定債務(wù)人適用破產(chǎn)程序的意思表示。 　　它不是破產(chǎn)程序的開(kāi)始，只是啟動(dòng)破產(chǎn)程序的動(dòng)因。(法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)是破產(chǎn)程序開(kāi)始的標(biāo)志) 　　破產(chǎn)申請(qǐng)人包括債務(wù)人、債權(quán)人以及依法負(fù)責(zé)清算責(zé)任的人。 　　和解申請(qǐng)只限于債務(wù)人提出，債權(quán)人不得主動(dòng)向人民法院提出同債務(wù)人進(jìn)行和解的申請(qǐng)。 破產(chǎn)申請(qǐng)的受理 　　破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。 　　一般情況下人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請(qǐng)之日起15日內(nèi)裁定是否受理。由債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起5日內(nèi)通知債務(wù)人。 破產(chǎn)申請(qǐng)的不予受理與駁回 　　申請(qǐng)人對(duì)不予受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定不服的，可以上訴，上訴期限為自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)。 法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后的工作 　　(1)指定管理人。 　　(2)發(fā)出破產(chǎn)申請(qǐng)受理的通知及公告。根據(jù)規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。 　　 民事訴訟或者仲裁的中止與繼續(xù) 　　(1)根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開(kāi)始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止;在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。 　　(2)有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起。 　管理人制度 　　管理人是管理破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的人，由法院指定，對(duì)法院負(fù)責(zé)。 　　(1)獨(dú)立性; 　　(2)專業(yè)性。一般為律所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所及其人員擔(dān)任; 　　(3)全程參與性; 　　(4)職責(zé)的明確性。 管理人的種類 清算組 依法設(shè)立的社會(huì)中介組織 中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得職業(yè)資格的人員 管理人的確定 　　管理人的確定主要有三種模式： 　　(1)由法院指定; 　　(2)由債權(quán)人會(huì)議選任，在第一次債權(quán)人會(huì)議前由法院指定臨時(shí)管理人; 　　(3)由債權(quán)人會(huì)議和法院結(jié)合確定破產(chǎn)管理人。 　　我國(guó)破產(chǎn)法采取的是第一種模式，即管理人由人民法院在受理破產(chǎn)案件時(shí)指定。 管理人的更換 　　債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為其不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請(qǐng)人民法院予以更換。一定情形下，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會(huì)議的申請(qǐng)或者依職權(quán)徑行決定更換管理人。 管理人的職責(zé) 　　管理人被指定后，要依法接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，具體實(shí)施對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理、處分、整理、變價(jià)、分配等工作。具體包括： 　　(1)接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料; 　　(2)調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告; 　　(3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù); 　　(4)決定債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支; 　　(5)在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè); 　　(6)管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn); 　　(7)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序; 　　(8)提議召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議; 　　(9)人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。 破產(chǎn)法對(duì)管理人的職責(zé)另有規(guī)定的： 　　(1)對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同，有權(quán)決定是否解除或者繼續(xù)履行。 　　(2)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個(gè)月內(nèi)，向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交重整計(jì)劃草案。 　　(3)擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案;擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案。 　　(四)對(duì)管理人的監(jiān)督 　　管理人依法執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報(bào)告工作，并接受債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)的監(jiān)督。管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會(huì)議，向債權(quán)人會(huì)議報(bào)告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問(wèn)。 管理人履行規(guī)定職責(zé)，有權(quán)獲得報(bào)酬。管理人的報(bào)酬應(yīng)列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案，從債務(wù)人財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支付。 破產(chǎn)清算程序 　　破產(chǎn)法中的破產(chǎn)程序規(guī)范主要包括和解、重整和破產(chǎn)清算三種程序。 一旦債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，符合法定破產(chǎn)條件，債權(quán)人和債務(wù)人都可以依法提出破產(chǎn)申請(qǐng)。 破產(chǎn)債權(quán) 　　破產(chǎn)債權(quán)，是在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立的，對(duì)破產(chǎn)企業(yè)發(fā)生的，經(jīng)依法申報(bào)確認(rèn)并通過(guò)破產(chǎn)程序，能從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中獲得清償?shù)目蓮?qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)的請(qǐng)求權(quán)。其特征是： 　　1.破產(chǎn)債權(quán)基于破產(chǎn)申請(qǐng)受理前的原因成立。包括未到期的債權(quán)、附條件的債權(quán)、擔(dān)保之債權(quán)等。 　　2.破產(chǎn)債權(quán)是破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立的無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)或放棄優(yōu)先受償權(quán)利的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。 　　3.破產(chǎn)債權(quán)是經(jīng)依法申報(bào)并取得確認(rèn)、有權(quán)在破產(chǎn)程序中受償?shù)膫鶛?quán)。 　　4.破產(chǎn)債權(quán)是財(cái)產(chǎn)上的請(qǐng)求權(quán)。 　　5.破產(chǎn)債權(quán)是可以強(qiáng)制執(zhí)行的債權(quán)。 債權(quán)人會(huì)議 　　債權(quán)人會(huì)議，是破產(chǎn)程序中依人民法院的通知或公告組成的，表達(dá)債權(quán)人共同意思，對(duì)有關(guān)破產(chǎn)事項(xiàng)進(jìn)行決議和對(duì)破產(chǎn)程序進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。 　 召開(kāi)。根據(jù)規(guī)定。第一次債權(quán)人會(huì)議由人民法院負(fù)責(zé)召集，自債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起15日內(nèi)召開(kāi)。 表決 　�、賯鶆�(wù)人的職工和工會(huì)的代表有權(quán)參加債權(quán)人會(huì)議，但只能對(duì)有關(guān)事項(xiàng)發(fā)表意見(jiàn)。 　�、跓o(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人是有表決權(quán)的。 　　③對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對(duì)于債權(quán)人會(huì)議研究的和解協(xié)議和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案不享有表決權(quán)�！� 債權(quán)人會(huì)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過(guò)半數(shù)通過(guò)，并且其所代表的債權(quán)額占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上，但破產(chǎn)法另有規(guī)定的除外。 債權(quán)人委員會(huì) 　　債權(quán)人會(huì)議決定設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)的，債權(quán)人委員會(huì)由債權(quán)人會(huì)議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會(huì)代表組成，不得超過(guò)9人，由人民法院以書(shū)面決定認(rèn)可。 涉及破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的撤銷行為 　　人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院依法予以撤銷： 　�、贌o(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的; 　　②以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的; 　�、蹖�(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的; 　�、軐�(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)? 　　⑤放棄債權(quán)的。 破產(chǎn)費(fèi)用 破產(chǎn)費(fèi)用，是指在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人的共同利益而支出的，旨在保障破產(chǎn)程序順利進(jìn)行所必需的程序上的費(fèi)用。 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后發(fā)生的破產(chǎn)費(fèi)用包括：破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用;管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用;管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用。 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償： 　　(1)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金; 　　(2)破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款; 　　(3)普通破產(chǎn)債權(quán)。 　　(4)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。 重整程序與和解程序 重整申請(qǐng)的提出 　　根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人、債權(quán)人和出資額占債務(wù)人注冊(cè)資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整，啟動(dòng)重整程序。 重整計(jì)劃 　　(1)重整計(jì)劃草案的制作。債務(wù)人自行管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計(jì)劃草案。管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計(jì)劃草案。 　　(2)重整計(jì)劃草案的提交。重整計(jì)劃草案應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個(gè)月內(nèi)，由債務(wù)人或者管理人同時(shí)向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交。 各表決組均通過(guò)重整計(jì)劃草案時(shí)，重整計(jì)劃即為通過(guò)。自重整計(jì)劃通過(guò)之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計(jì)劃的申請(qǐng)。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。gE5紅軟基地

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