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公司法基礎知識法律規(guī)制及案例分析 提 綱 一、公司法概述 二、公司形式、公司成立、公司組織 三、公司的有效治理 四、股東權益、公司責任、破產 五、提問和討論 前言 學習公司法的意義： 1、公司制度是人類的偉大發(fā)明；公司是現(xiàn)代商業(yè)活動的基本組織形態(tài)，因此公司法是法律體系中的重要組成部分。 2、公司是最常見的法律主體，學習公司法有利于更好地理解和運用其它法律。 3、運用公司法的知識和精神指導工作，管理公司，是保證商業(yè)企業(yè)良好運行的前提。 4、成為公司管理者，或自己開辦、投資公司應當懂得公司法的知識。 企業(yè)的演進 公司的優(yōu)點 1. 公司股東的有限責任決定了對公司投資的股東既可滿足投資者謀求利益的需求，又可使其承擔的風險限定在一個合理的范圍內，增加其投資的積極性。 　　 2. 公司特別是股份有限公司可以公開發(fā)行股票、債券，在社會上廣泛集資，便于興辦大型企業(yè)。 　　 3. 公司實行徹底的所有權與經營權分離的原則，提高了公司的管理水平。 　　 4. 公司特有的組織結構形式使公司的資本、經營運作趨于利益最大化，更好地實現(xiàn)投資者的目的。 　　 5. 公司形態(tài)完全脫離個人色彩，是資本的永久性聯(lián)合，股東的個人生存安危不影響公司的正常運營。 公司的有限責任 公司享有由股東投資形成的全部法人財產權，依法享有民事權利，承擔民事責任，公司的法人財產權具有獨立性，民事責任的承擔具有有限性的特點，具體表現(xiàn)在： 1、公司責任與股東責任的獨立。公司只能以自已擁有的法人財產清償債務，股東除繳納出資外，對公司債務不再承擔責任，即使公司資不抵債時，也不例外； 2、公司責任與其工作人員責任的獨立。公司的民事活動雖由其董事、經理等管理人員實施，其民事責任亦可能由于管理人員過錯行為所致，但不能由此要求公司的管理人員對公司的債務承擔責任，特別是在公司無力清償其債務時，不能隨意追加公司的董事長、董事、經理為連帶責任人或共同被告。 3、公司責任與其他公司或法人組織責任的獨立。公司與其他法人組織之間雖然存在千絲萬縷的聯(lián)系，包括存在母公司與子公司的關系，或存在主管部門與下屬企業(yè)的隸屬關系，但在民事法律地位上它們都是獨立的法人，其民事責任也只能由法人各自獨立承擔。 甲公司為國有獨資公司，乙公司為甲公司獨資舉辦的子公司。2005年，甲公司出資70%、乙公司出資30%，投資創(chuàng)辦丙有限責任公司，甲公司經理王某兼任該公司的董事長。 1、假設乙公司對外負債100余萬元無力償還，而該債務是在甲公司決策指示下以乙公司的名義進行貿易造成的，甲公司對此債務的責任應該如何判定？ A 甲公司不承擔責任 B 甲公司應承擔全部責任 C 甲公司應承擔主要責任 D 甲公司應承擔次要責任 2、假設王某代表丙公司做出一項投資決策，結果導致丙公司損失50余萬元，該損失應由誰承擔？ A 由甲公司承擔70%，乙公司承擔30% B 由甲公司全部承擔 C 由王某個人承擔 D 由丙公司承擔 如何成立企業(yè) 企業(yè)的形式 設立公司的要件 內部管理的制定 營利機構的組織形式 1、獨資企業(yè) 2、集體企業(yè) 3、合伙企業(yè) 4、有限責任公司 5、聯(lián)營企業(yè) 有限責任公司設立的條件 根據我國《公司法》第23條的規(guī)定，設立有限責任公司，應該具備以下條件： （一）股東符合法定人數(shù) 我國《公司法》第24條規(guī)定：“有限責任公司由五十個以下股東出資設立。” （二）股東出資達到法定資本最低限額 （三）股東共同制定公司章程 （四）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構 （五）有公司住所 我可以投資么 一、股東的概念 股東即公司股權（或股份）的享有人。因出資、繼承、受讓而取得公司股權（或股份），成為公司成員，并對公司享有權利，承擔義務的人，都是公司的股東。 二、股東資格1、自然人可以做股東。自然人中那些人不可以作股東呢？ （1）根據中共中央、國務院的規(guī)定，自然人中屬于縣以上黨和國家機關干部的這一部分人不得作為企業(yè)的投資主體。 （2）根據《國家公務員暫行條例》，國家公務員不得經商、辦企業(yè)以及參與其他營利性經營活動。因此，國家公務員不得作為企業(yè)的投資主體。 （3）銀行在職員工不得作其它企業(yè)的投資主體。 2、企業(yè)法人可以作為公司股東。但有法律規(guī)定的特殊行業(yè)的企業(yè)不能作股東。 3、社會團體（含工會、職工技協(xié)）、事業(yè)單位及民辦非企業(yè)單位，具備法人資格的，可以作為公司股東或投資開辦企業(yè)法人，但依照中共中央、國務院的規(guī)定不得經商辦企業(yè)的除外。工會興辦企業(yè)，應經縣以上工會批準。 4、村民委員會可作為投資主體。村民委員會投資設立公司，應當由村民委員會做出決議。 5、具有投資能力的城市居民委員會可以作投資主體。 6、不具備法人資格的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)，可以作為有限公司的股東。 7、外商投資企業(yè)可以作為公司股東。外商投資的公司設立以后，可以依法開展境內投資。公司登記機關不再出具相應的境內投資資格的證明。 要叫什么名稱 （一）、公司名稱的含義 公司名稱是用文字形式表示的一公司區(qū)別于其他公司單位的特定化標志，具有標志性、排他性、說明性、地域性和可選擇性特征。 （二）公司名稱的構成 根據我國《公司法》、《企業(yè)名稱登記管理條例》及其他相關法律、法規(guī)的規(guī)定，公司名稱應由四部分組成： 1、行政區(qū)劃 公司名稱的行政區(qū)劃是本公司所在地縣級以上行政區(qū)劃的名稱或地名。 2、字號 字號是公司名稱的最重要的核心組成部分，也是公司名稱中與其他公司名稱相區(qū)別的特有部分和主要標志。字號一般應由兩個以上的漢字或者少數(shù)民族文字組成，其內容由當事人自主選擇確定。 字號不得包含下列內容和文字：（1）有損國家、社會公共利益的； （2）可能對公眾造成欺騙或誤導的；（3）外國國家名稱、國際組織名稱；（4）政黨名稱、黨政機關名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱；（5）漢語拼音字母（外文名稱除外）、數(shù)字以及其他法律、法規(guī)規(guī)定禁止使用的內容和文字。 3、行業(yè) 公司名稱中應標明公司業(yè)務范圍的主營行業(yè)，如“服裝”、“電子”、“制藥”等等。 4、組織形式 我國《公司法》第8條規(guī)定：“依照本法設立的有限責任公司，必須在公司名稱中標明有限責任公司或者有限公司字樣。 （三）公司名稱的使用 1、公司只準使用一個名稱，公司名稱具有唯一性。 2、公司印章、銀行賬戶、牌匾、信箋使用的名稱應與登記注冊的企業(yè)名稱相同。 3、公司名稱可以隨企業(yè)一并轉讓。 4、公司名稱發(fā)生爭議，按申請在先的原則處理。誰先申請名稱登記注冊，誰享有企業(yè)名稱權。 能夠經營什么 公司經營范圍： 指公司生產經營的商品類別、品種及服務項目，反映公司業(yè)務活動的內容和公司所屬的行業(yè)。登記主管機關根據國家有關法規(guī)、政策，對公司申報的經營范圍從以下幾個方面進行核定： 第一，公司的經營范圍應當與其資金、場地、設備、從業(yè)人員以及技術力量相適應。 第二，公司經營范圍涉及國家規(guī)定的專項審批或許可證的，需經相應的審批機關批準。這就關系到公司的前置審批，例如，生產經營藥品，需要得到省級藥品監(jiān)督管理部門的批準，領取藥品生產許可證。 第三，公司經營范圍所使用的用語必須準確、規(guī)范。 登記前置審批： 指在企業(yè)設立領取工商營業(yè)執(zhí)照前，應當經有關主管部門審查和批準企業(yè)從事該項經營活動的行政許可程序�，F(xiàn)階段共有110項門類的經營需前置許可。 例如： 1、野生動物獵捕、馴養(yǎng)，由 林業(yè)、漁業(yè)行政主管部門審批，根據是《中華人民共和國野生動物保護法》、《中華人民共和國陸生野生動物保護實施務例》等； 2、礦產資源勘查、開采，由省級礦產資源主管部門核發(fā)《勘查許可證》《采礦許可證》；其中：石油、天然氣開采由國務院地質礦產主管部門核發(fā)《采礦許可證》； 3、房地產開發(fā)經營企業(yè)，由省建設部門根據《中華人民共和國房地產管理法》《城市房地產開發(fā)經營管理條例》核發(fā)資質證書； 4、廣告經營，工商行政管理部門核發(fā)《廣告經營許可證》 5、各類按摩服務、美容美發(fā)、桑拿、洗頭洗腳，由公安機關核發(fā)《治安許可證》，衛(wèi)生行政部門核發(fā)《衛(wèi)生許可證》 要多少資本 （一）注冊資本的概念 注冊資本，又稱法定資本或法定資本金，是指記載于公司章程并為設立公司在登記機關登記的資本總額。 （二）注冊資本最低額 我國《公司法》規(guī)定：有限責任公司的注冊資本不得少于人民幣3萬元；一人有限公司的注冊資本不得少于10萬元；股份有限公司的注冊資本不得少于500萬元。但是法律、行政法規(guī)對公司的最低限額有較高規(guī)定的，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。 （三）出資方式 1、貨幣出資。 2、實物、知識產權、土地使用權等非貨幣財產出資。 實物是指房屋、機器設備、工具、原材料、零部件等有形財產。知識產權是無形是一種無形財產權。它是智力勞動取得的成果并由智力勞動者依法對其成果享有的權力。它包括①著作權，②專利權，③商標專用權，④非專利技術，⑤其他有關知識產權。土地使用權是指國有土地和農民集體所有的土地，依法明確給單位或者給個人使用的權利。 3、貨幣出資額的法定要求 根據《公司法》的規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。 案例： 昆明Ａ地產公司、Ｂ家裝公司與大理Ｃ廣告公司準備成立一個有限責任公司，從事建筑裝飾材料的生產經營。 籌建方案如下： 注冊資本為4000萬元人民幣，其中Ａ公司以土地使用權作價出資1500萬元；B公司以機器設備作價出資900萬元；另出資人民幣300萬元； Ｃ公司以專利權評估作價500萬元，另人民幣出資800萬元。 問題： １、這家公司的股東出資是否符合要求？ ２、Ａ以土地使用權出資是否可行？ ３、Ｂ以機器設備作價900萬元出資是否符合規(guī)定？ ４、各方的出資是否需要辦理產權轉移手續(xù)？ （四）最低注冊資本要求 《公司法》規(guī)定：有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元，（股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元）。 但是，法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 例如： 1、金融資產管理公司：100億元，《金融資產管理公司條例》 2、全國性商業(yè)銀行：10億元，《中華人民共和國商業(yè)銀行法》 3、直銷企業(yè)：8000萬元，《直銷管理條例》 4、股份公司上市企業(yè)：3000萬元，《中華人民共和國證券法》 5、房地產開發(fā)企業(yè)：100萬元，《城市房地產開發(fā)經營管理條例》 6、物業(yè)管理公司：50萬元，《物業(yè)管理企業(yè)資質管理辦法》； （五）公司注冊資本的三原則： 1、資本確定原則 資本確定原則是指公司設立時應在章程中載明的公司資本總額，并由發(fā)起人認足或繳足，否則公司不能成立。我國目前對內資公司靈活地適用該原則，實行有期限的分期繳付資本制，具體體現(xiàn)就是對各種公司都規(guī)定了最低注冊資本。 　　 有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內繳足 。 2、資本維持原則： 又稱資本充實原則，指公司在存續(xù)過程中，應經常保持與其資本額相當?shù)呢敭a的原則。其立法目的是為了防止公司資本的實質減少，保護債權人的利益，同時也為了避免股東對公司盈利的過度分配，確保公司業(yè)務活動的正常進行。資本維持原則的意圖，一是為了保證公司有足夠的償債能力，以達到保護公司債權人利益，維護公司信用基礎的作用；二是為了防止股東對公司盈余的過高要求而導致公司資本的實質性減少。該原則具體體現(xiàn)在下列制度上： 　　 有限責任公司的股東在公司登記成立后不得抽逃出資；股份有限公司的發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除本按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本。 3.資本不變原則 　　 資本不變原則是指公司的資本額一經確定，非經法定程序不得隨意變更的原則。這里所謂不變，并非資本的絕對不可改變。資本不變原則是為了防止公司任意減少資本，造成公司清償能力的降低從而損害債權人的利益，或公司任意增加資本，使股東承擔過多的風險，損害了股東的利益。 　　《公司法》的相關規(guī)定有： 　�。�1）.公司增加或減少資本必須經股東會決議通過。 　�。�2）.公司增加或減少資本必須依法申請辦理變更登記。 　　（3）.在減少資本時，公司還應編制資產負債表、財產清單，向債權人發(fā)出通知、公告，債權人有權要求公司提供擔�；蛘咭�求公司清償債務。 案例：公司是否成立 甲、乙、丙共同設立有限責任公司，各出資1萬元，并訂立了公司章程，甲、乙接章程規(guī)定繳納出資，丙卻以資金暫時困難為由拒絕出資。這會引起什么法律后果？ A、公司可以成立，但丙應向甲、乙承擔違約責任 B、公司可以成立．但甲、乙必須替丙繳納出資 C、公司不能成立，甲、乙、丙以前的設立行為為無效出資 D、公司不能成立，丙應向甲、乙承擔違約責任 案例：股東應承擔何種責任 股東“遠華”公司、“遠大”、“遠中”三家公司投資設立“華州”公司。驗資注冊后，股東同時將”華州”公司的注冊資金轉到了股東”遠華”公司的帳上，因華州經營不善，股東不再補足資金，華州公司不注銷，人去樓空，一大批債主的債權沒法實現(xiàn)。 問：股東是否應承擔責任，承擔何種責任？ 案例：應該處罰誰 2007年3月，甲某和乙某約定分別投入40萬元和60萬元成立某公司，而事實上甲某未將資金實際投入。在某會計師事務所出具了虛假驗資報告后，工商部門給該公司核發(fā)了營業(yè)執(zhí)照。2008年，甲某將自己在公司的股份全部轉讓給了丙某，并在工商部門辦理了股東變更登記。 丙某既未向甲某支付與股權等價的款項，也未向公司補足相應的資金。 2009年，當?shù)毓ど滩块T在年檢時發(fā)現(xiàn)了該公司出資不實的情況，擬實施行政處罰，但對處罰誰產生了不同意見。 公司的成立日期 公司登記機關對申請文件進行審查后，符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。 公司一經設立登記并取得營業(yè)執(zhí)照，即取得法人資格，成為獨立的公民事主體。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為有限責任公司成立日期。 公司憑公司登記機關核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開設銀行帳戶，開展生產經營活動，申請納稅登記等等。 公司的出生證：營業(yè)執(zhí)照 現(xiàn)有的工商營業(yè)執(zhí)照，有《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《營業(yè)執(zhí)照》兩種。 　 前者是取得企業(yè)法人資格的合法憑證，有限公司即屬此類；后者是合法經營權的憑證，不具備法人資格的個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)核發(fā)該種執(zhí)照。     　 　    營業(yè)執(zhí)照分正本和副本，二者具有相同的法律效力。正本應當置于公司住所或營業(yè)場所的醒目位置，營業(yè)執(zhí)照不得偽造、涂改、出租、出借、轉讓。 公司建章立制 公司章程 設立公司必須依法制定公司章程。章程是公司的憲法，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機構等對內對外事務的基本法律文件。 章程具有“自治性”，由公司依法自行制定，由公司自己來執(zhí)行。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司章程作為公司內部規(guī)章，效力及于公司和相關當事人，但不具有普遍的約束力。公司章程的內容要對投資人以及包括債權人在內的一般社會公眾公開。 公司章程記載事項分為：強制記載事項、任意記載事項 有限責任公司的章程的法定記載事項 公司名稱和住所；公司的經營范圍；公司的注冊資本；公司的股東姓名或者名稱；股東的出資方式、股東出資金額和出資時間；公司法定代表人。 根據公司法的規(guī)定，公司的機構，包括股東會和董事會、經理、監(jiān)事會及其產生的辦法、職權、議事規(guī)則也是章程應予以規(guī)定的。 股份有限公司章程法定記載事項 公司名稱和住所；公司經營范圍；公司設立方式；公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間； 董事會的組成、職權和議事規(guī)則；公司法定代表人；監(jiān)事會的組成、職權和議事規(guī)則；公司利潤分配辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法。 章程的任意記載事項 主要有： （1）股東的權利和義務事項；（2)股東大會的設置及議事規(guī)程（對股份有限公司而言）；(3)有限責任公司利潤分配辦法、公司的解散事由與清算辦法、公司的通知和公告辦法；（4）公司的對外擔保數(shù)額、方式、限制；（4）公司的對外投資范圍與限制；股份有限公司股權轉讓的規(guī)定；（5）公司的合并、分立；（5）公司對相關重大財產的處置規(guī)則；（6）相關人員的任職資格；（7）董事和高管人員的經營或者持有公司股份的限制；（8）公司的財務管理原則、公司的用人制度以及工會制度、職代會制度的原則；（9）公司履行社會責任的方式(如捐贈、環(huán)保等)、關聯(lián)交易的審查和管理等 章程和出資協(xié)議的關系 （1）公司章程為公司設立的必備性文件，任何公司成立都必須以提交公司章程為法定要件。投資協(xié)議不是。 （2）出資協(xié)議書遵守《合同法》的一般規(guī)則；公司章程的制定必須依據《公司法》，并不得違反法律規(guī)定，還需要經過公司登記機關的審查。 （3）出資協(xié)議書只在公司發(fā)起人之間具有法律約束力；公司章程調整的則是所有股東之接、股東與公司之間、公司的管理機構和公司之間的法律關系，其中包括制定公司章程的原始股東和章程制定后加入公司的新股東，都受公司章程的約束。 （4）出資協(xié)議調整的效力期間是從設立行為開始到設立程序終止，公司的成立一般即意味著協(xié)議的終止；而公司章程的效力則及于公司成立后的存續(xù)過程。 沖突解決辦法：在章程中可以寫入任意性規(guī)范，對如關于公司相關文件沖突的效力順序進行規(guī)定，規(guī)定章程、股東名冊、設立協(xié)議之間的效力順序等。 違反章程的責任 公司的組織結構 有限責任公司 股份有限公司 公司的組織機構 股東會 （股份有限公司為股東大會） 董事會、 監(jiān)事會 分別為公司的權利機構、執(zhí)行機構和檢查機構，就好比議會、政府和法院之三權分立。 1、股東會： （1）組成和職權 有限責任公司股東會由全體股東組成 ，是公司的最高權力機關，對公司的重大事項作出決議。 股東會行使下列職權： （公司法第38條）　�。ㄒ唬�決定公司的經營方針和投資計劃；　　（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；　　（三）審議批準董事會的報告；　�。ㄋ模�審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；　　（五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；　�。�六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；　�。ㄆ撸�對公司增加或者減少注冊資本作出決議；　�。ò耍�對發(fā)行公司債券作出決議；　�。ň牛�對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；　　（十）修改公司章程；　�。ㄊ�一）公司章程規(guī)定的其他職權。　　對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。 （2）股東會會議的召開 股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開。 代表1/10以上表決權的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。 股東會由董事會召集，董事長主持。董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 有限責任公司不設董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。 董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持； 監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權的股東可以自行召集和主持。 董事會（執(zhí)行董事）及經理 （1）董事會的組成任期和 職權 有限責任公司設董事會，成員為3人至13人； 兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表。 股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設立董事會，執(zhí)行董事可以兼任公司的經理。執(zhí)行董事的職權由公司章程規(guī)定。 董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規(guī)定 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。 董事會的職權 （一）召集股東會會議，并向股東會報告工作； （二）執(zhí)行股東會的決議； （三）決定公司的經營計劃和投資方案； （四）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案、 增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案、合并、分立、變更公司形式、解散的方案； （五）決定公司內部管理機構的設置，決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項； （六）制定公司的基本管理制度； （七）公司章程規(guī)定的其他職權。 （2）董事會會議的召開和議事規(guī)則 董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。 董事會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。 公司法對于有限責任公司的董事會規(guī)定是以股東意思自治為主的，而正因如此，很多有限責任公司股東章程套用格式文本，但在出現(xiàn)利益分歧時，才突然發(fā)現(xiàn)缺少救濟的程序。 （3)股份有限公司董事會的相關規(guī)定 董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。 代表1/10以上表決權的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應當自接到提議后10日內，召集和主持董事會會議。董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。 表決規(guī)則： 董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數(shù)通過。 董事會決議的表決，實行一人一票。 董事會會議。應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。 （4）公司經理 有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘。股份有限公司應當設經理。經理對董事會負責。經理列席董事會會議。經理的基本職權為： （一）主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議； （二）組織實施公司年度經營計劃和投資方案； （三）擬訂公司內部管理機構設置方案、公司的基本管理制度；制定公司的具體規(guī)章； （六）提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人； （七）決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員； （八）董事會授予的其他職權。 企業(yè)中管理人員的治理 公司治理中外聘經理層經常出現(xiàn)的問題： 1、在職消費膨脹； 2、侵占和轉移企業(yè)資產； 3、信息披露不規(guī)范，報喜不報憂，對重大經營活動不做出應有的解釋 ； 4、經營行為圍繞著個人眼前的成績、地位和利益展開； 5、經營管理人員和員工工資、獎金、集體福利等收入增長過快，侵占企業(yè)利潤 ； 6、財務關系透明度低，甚至搞“黑箱操作” ； 7、置小股東和債權人的利益于不顧，搞不分紅或少分紅，大量拖欠債務； 8、抵制兼并重組。 監(jiān)事會 （1）組成和任期 有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。　 監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。 監(jiān)事會設主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產生。 監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。　 董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。 監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。 （2）監(jiān)事會（監(jiān)事）的職權 （一）檢查公司財務；　�。ǘ�）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，要求糾正，對高級管理人員提出罷免的建議；　　（三）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；　�。ㄋ模┫蚬蓶|會會議提出提案；　　（五）對董事、高級管理人員提起訴訟；　　 監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或者建議。 監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經營情況異常，可以進行調查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔。 金陽光電力股份有限公司成立后，為使公司員工形成主人翁意識，調動和發(fā)揮積極性和創(chuàng)造性，與時俱進，開拓創(chuàng)新，公司董事會決定采取積極的措施讓公司員工參加公司的管理決策。根據我國公司法，該公司采取以下措施符合法律規(guī)定的有哪些? A、成立工會組織，召開職工代表大會，由工會代表向公司董事會提出各種合理化建議，參與民主管理 B、由職工代表參加公司股東大會，與公司股東一起行使表決權，決定公司重大事宜 C、由職工代表大會選舉一名代表出任公司監(jiān)事，參與公司日常監(jiān)督活動 D、職工參加和組織工會，由工會維護職工合法權益，依法獨立自主地開展各種活動 管理層資格限制 某體育設備公司股東會在審議董事會人選時，有下列四人的任職資格受到股東質疑。其中哪些屬于不得擔任董事的情形？ A、張某，5年前因對一起重大工程事故負有責任，被判處有期徒刑1年 B、李某，2年前被任命為一家長期經營不善、負債累累的國有企業(yè)的廠長，上任僅3個月，該企業(yè)被宣告破產 C、陳某，曾獨資開辦一家工廠，一年前該廠因無力清償大額債務而倒閉，債權人至今仍在追討。 D、甘某，15歲，世界冠軍 高管的任職資格 （1）無民事行為能力或者限制民事行為能力； （2）因犯有貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產罪或者破壞社會經濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年； （3）擔任因經營不善破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，并對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾三年； （4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （5）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償； （6）國家公務員 。 有限責任公司的股權轉讓 1、股份轉讓的一般規(guī)則和手續(xù) （1）股東之間轉讓 有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。 （2）向股東以外的人轉讓 股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數(shù)同意。 其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。 經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 （4） 轉讓股權后應當履行的手續(xù) 轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。 討論： 1、小額股權的股東是否可以集中股權，以股權多的股東，而取得優(yōu)先購買權？ 2、如何避免股權轉讓中的陰陽協(xié)議糾紛？ 異議股東的股份回購請求權 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：　�。ㄒ唬┕�司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；　�。ǘ�）公司合并、分立、轉讓主要財產的；　�。ㄈ�）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。　　自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。 股份有限公司的股權轉讓 記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前20日內或者公司決定分配股利的基準日前5日內，不得進行前款規(guī)定的股東名冊的變更登記，但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 無記名股票，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力。 特殊主體的轉讓限制 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內不得轉讓。 公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 公司的合并與分立 1、公司合并與分立的方式 (1) 公司合并 ①吸收合并，即一個公司吸收其他公司，吸收方保留，被吸收方解散。 ②新設合并，即兩個以上公司合并設立一個新的公司，合并各方解散。 (2) 公司分立 ①新設分立，即原公司解散，原公司分為兩個以上的新的企業(yè)法人。 ②派生分立，即原公司繼續(xù)存在，由其中分離出來的部分形成新的法人。 公司合并與分立的程序 (1) 合并的程序 ①合并協(xié)議和決議。由合并各方業(yè)務執(zhí)行機關簽訂合并協(xié)議，并編制資產負債表及財產清單，然后由股東大會(或股東會)作出批準與否的決議。各方股東大會批準后，合并協(xié)議始得生效。 ②通知和公告。合并各方應當自合并決議生效之日起10日內通知其債權人，并于30日內在報紙上公告。 ③清償債務或提供擔保。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。 ④登記。完成以上程序后，應向公司登記機關辦理登記：合并后繼續(xù)存續(xù)的公司，辦理變更登記；因合并而解散的公司，辦理注銷登記；因合并而新設立的公司，辦理設立登記。 ⑤債務承擔。公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。 (2) 分立的程序 ①分立協(xié)議和決議。由分立各方業(yè)務執(zhí)行機關簽訂分立協(xié)議，并分割財產及編制資產負債表和財產清單，然后由股東大會(或股東會)作出批準與否的決議。各方股東大會批準后，分立協(xié)議始得生效。 ②通知和公告。分立各方應當自分立決議生效之日起10日內通知其債權人，并于30日內在報紙上公告。 ③登記。完成以上程序后，應向公司登記機關辦理登記：分立后繼續(xù)存續(xù)的公司，辦理變更登記；因分立而解散的公司，辦理注銷登記；因分立而新設立的公司，辦理設立登記。 ④債務承擔。公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。 公司的清算 除公司合并，分立豁免清算外，其他公司解散的情形都需清算。公司清算是指解散的公司清理債權債務、分配剩余財產、了結公司的法律關系，從而使公司歸于消滅的程序。 公司清算分為破產清算程序和非破產清算程序。前者適用《破產法》規(guī)定的程序，后者適用《公司法》規(guī)定的程序。 公司清算程序 (1) 成立清算組 公司應當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內成立清算組，開始清算。清算是指在公司清算期間負責清算事務執(zhí)行的法定機構。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，井及時組織清算組進行清算。 清算組的職權、義務和責任 ①清算組的職權 a、清理公司財產，分別編制資產負債表和財產清單： b、通知、公告?zhèn)鶛嗳耍? c、處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務； d、清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款； e、清理債權、債務； f、處理公司清償債務后的剩余財產； g、代表公司參與民事訴訟活動。 ②清算組的義務和責任 清算組成員應當忠于職守，依法履行清算義務。 清算組成員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產。 清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。 清算程序 ①通知和公告 清算組應當自成立之日起10日內通知債權人，并于60日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，向清算組申報其債權。 債權人申報債權，應當說明債權的有關事項，并提供證明材料。清算組應當對債權進行登記。在申報債權期間，清算組不得對債權人進行清償。 ②制定清算方案和處分公司財產 清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，應當制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認。 公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款、清償公司債務后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。 ③清算結束 公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，井報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。 提問和討論： 在公司管理中常見的問題和解決思路 謝謝！ 云南上義律師事務所 電話：0871-3184818 電郵：649478686@qq.comzJz紅軟基地

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