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這是一個關于浙江省行政執(zhí)法人員培訓PPT課件,主要介紹了法的概念、行政執(zhí)法概述、行政執(zhí)法主體、行政執(zhí)法依據(jù)、行政強制、行政處罰等內(nèi)容。法是由國家制定或認可的、反映統(tǒng)治階級意志的并由國家強制力保證實施的行為規(guī)范。廣義:法是指一切法律規(guī)范的總稱,包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章等;狹義:法是法律規(guī)范的一種表現(xiàn)形式,專指全國人大及其常委會制定的規(guī)范性文件。(如“法無明文規(guī)定不為罪”)。更多內(nèi)容,歡迎點擊下載浙江省行政執(zhí)法人員培訓PPT課件哦。
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殯葬行政執(zhí)法培訓
二〇一一年九月
基礎知識講授
一、法的概念
二、行政執(zhí)法概述
三、行政執(zhí)法主體
四、行政執(zhí)法依據(jù)
五、行政強制
六、行政處罰
一、法的概念(《說文解字》中說:“灋,刑也。平之如水,從水。廌所以觸不直者去之,從(廌)去。” )
法是由國家制定或認可的、反映統(tǒng)治階級意志的并由國家強制力保證實施的行為規(guī)范。
廣義:法是指一切法律規(guī)范的總稱,包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章等
狹義:法是法律規(guī)范的一種表現(xiàn)形式,專指全國人大及其常委會制定的規(guī)范性文件。(如“法無明文規(guī)定不為罪”)
依法行政的基本內(nèi)涵
依法行政:行政主體行使行政權力、管理公共事務,必須依據(jù)法律規(guī)定,并對行政行為的后果承擔相應的法律責任。
(1)行政主體應當具有法律地位(行政主體須依法成立且符合法定資格條件)
(2)行政主體必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)活動(行政權力的取得必須有法律依據(jù);行政權力行使要符合實體法和程序法;行政主體應以積極作為的方式保證法律規(guī)范的實施)
(3)行政違法要承擔相應責任,權責一致
依法行政的基本要求
(1)合法行政(職權法定、實體合法、程序合法、法律優(yōu)先和法律保留)
(2)合理行政(約束自由裁量權、比例原則)
(3)程序正當(公開原則、回避制度、告知制度、聽證制度、申辯制度)
(4)高效便民
(5)誠實守信(信賴利益補償制度:非存在法定情形并經(jīng)法定程序,行政機關不得撤回或者變更已生效的行政決定;因法定事由成立并確需撤回或者變更行政決定的,應當對公民、法人或者其他組織的財產(chǎn)損失依法給予補償)
(6)權責一致
行政行為的概念
行政行為是指行政主體行使行政權并產(chǎn)生法律效力的行為。
主體要件:必須是行政主體的行為,包括行 政機關以及法律法規(guī)授權的組織;
職權要件:運用行政權力的行為;
法律要件:產(chǎn)生一定法律后果的行為,主要表現(xiàn)為行政行為對相對人的權利義務的影響。
行政行為分類
(1)行政行為指向的相對人是否特定——抽象行政行為(否)、具體行政行為(是)
區(qū)別:調(diào)整范圍不同,前者調(diào)整不特定的人和事,后者調(diào)整特定的人和事;適用形式不同,前者可以反復適用,后者僅對本次處理事項有效,不能適用其他事項;適用方式不同,前者不會直接導至相對人權利義務的變化通過具體行政行為產(chǎn)生影響;后者直接影響相對人權利義務;作出程序不同,前者類似于立法程序,后者強調(diào)調(diào)查聽證等。
(2)受法律拘束力程度不同——羈束行政行為(強)、自由裁量行政行為(弱)
區(qū)別:前者法律明確規(guī)定了范圍、條件、形式、程序方法等,行政機關沒有選擇的余地,后者行政機關在法律規(guī)定的范圍內(nèi)有一定的自由選擇權力;前者在審查時只存在合法與不合法的問題。后者行為則存在合法性與合理性問題。
行政行為分類
(3)行政主體是否主動實施——依職權行政行為、依申請行政行為
區(qū)別:前者是無需相對人申請作出的行政行為,后者則需要相對人申請方可作出。
(4)能否以行政機關單面意思表示發(fā)生法律效力——單方行政行為、雙方行政行為
區(qū)別:前者只需行政機關意思表示即可發(fā)生法律效力,后者需雙方協(xié)商一致(即行政合同:由行政機關作為一方當事人,為實現(xiàn)行政管理目的與相對人經(jīng)過協(xié)商一致后簽訂的合約,如簽訂計劃生育責任書)。
(5)是否須具備法定形式——要式行政行為、非要式行政行為
區(qū)別:前者作出必須具備法定的形式(如行政處罰決定書必須書面形式作出),后者則沒有法定的形式,一般是在法律授予行政機關行使緊急權力的情況下實施,如緊急封鎖、戒嚴、交通管制等。
法治政府的內(nèi)涵
法治政府就是按照現(xiàn)代法治精神原則運作行政權的政府。其本質(zhì)是要求政府把依法行政作為行政權力運作的基本準則,按照合法行政、合理行政、程序正當、高效便民、誠實守信、權責統(tǒng)一的要求,做到有權必有責、用權受監(jiān)督、違法受追究、侵權要賠償。
《全面推進依法行政實施綱要》明確提出:經(jīng)過十年左右堅持不懈的努力,基本實現(xiàn)建設法治政府的目標。
十一屆全國人大四次會議吳邦國委員長:社會主義法律體系已經(jīng)形成
現(xiàn)代意義上的法治
1、法律必須是公開、明確、可預期的;
2、法律必須是普遍適用的;
3、法律必須是切實可行的;
4、同一法律內(nèi)部、不同法律及規(guī)范之間不能互相矛盾;
5、法律必須是相對穩(wěn)定的;
6、政府權力必須是置于法律之下的;
7、樹立以公平、公正為基礎的司法權威。
二、行政執(zhí)法概述
(一)行政執(zhí)法的概念行政執(zhí)法指行政主體執(zhí)行、適用法律、法規(guī)、規(guī)章的活動。
行政執(zhí)法的主體包括行政機關及取得行政權的非行政機關組織(授權組織);行政執(zhí)法包括具體行政行為和抽象行政行為;行政執(zhí)法須以行政法律規(guī)范為依據(jù)。
(二)行政執(zhí)法的特征
(1)行政性(行政權的運用及執(zhí)法主體職務行為)和強制性(對違法行為的處罰以及逾期不履行處罰決定采取強制執(zhí)行或申請法院執(zhí)行)
(2)職權性(不能超越其法定的職權范圍)和單方性(通常情況無需和相對人協(xié)商、征得其同意,即便如行政合同一類的行政執(zhí)法,行政主體也有行政優(yōu)先權,可單方變更撤銷)
(3)廣泛多樣性(對象廣泛多樣、內(nèi)容廣泛多樣、執(zhí)法主體及形式廣泛多樣)
(4)程序性(行政執(zhí)法必須符合法定程序,既要符合單行法律法規(guī)規(guī)章如行政處罰法等規(guī)定的程序,也要符合實體法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的程序)效率性(效率是行政執(zhí)法的價值目標,體現(xiàn)為行政功能效果及行政的成本代價)
(三)行政執(zhí)法責任概念、特征
1、概念:行政執(zhí)法責任是行政執(zhí)法主體在行政執(zhí)法過程中因違法或不當,侵害行政相對人的合法權益應承擔的法律責任。
2、特征:(1)行政執(zhí)法主體依法承提行政執(zhí)法責任是與行政主體享有行政權力和承擔行政義務是一致的;
(2)行政執(zhí)法責任是行政執(zhí)法主體及執(zhí)法人員違法或不當?shù)男姓䦂?zhí)法行為所產(chǎn)生的法律后果;
(3)行政執(zhí)法主體承擔行政執(zhí)法責任后,按照相關法律規(guī)定,在行政內(nèi)部決定對執(zhí)法人員是否追究或追究多大的法律責任。
3、行政執(zhí)法責任的構成要件
行政違法或不當是行政執(zhí)法責任構成的前提條件;
行政執(zhí)法責任的主體是行政執(zhí)法主體(承擔行政執(zhí)法責任的組織,必須是依法獨立享有行政職權和負有行政職責,并能以自己的名義實施行政行為的組織);
行政執(zhí)法責任須為法律規(guī)范確認;
承擔行政執(zhí)法責任的主體必須有故意或過失(統(tǒng)稱為過錯),不可抗力或不能預見的原因引起的除外。
4、行政違法和行政不當?shù)闹饕憩F(xiàn)形式
(1)超越職權(超越管轄權——分工、地域、時間等;超越職務權限——上下級之間、行使不存在的職權等)
(2)行政不作為(行政主體有法定義務為前提、沒有履行法定義務為必要條件)
(3)證據(jù)不足(有證據(jù)但沒有依法收集、有證據(jù)但缺乏必要的或主要的證據(jù),證明不了相關事實、主要證據(jù)不真實)
(4)適用法律錯誤(錯誤適用法律、錯誤適用法律條文、法律概念適用或解釋錯誤)
(5)違反法定程序(未按法律規(guī)定的方式、形式、步驟、順序和時限)
(6)濫用職權(行使職權目的出于團體或個人利益、行使職權目的不合法、行使職權沒有考慮應當考慮的情形或考慮了不應當考慮的情形、處罰顯失公正)
(四)行政執(zhí)法監(jiān)督的概念、特征和內(nèi)容
1、概念:
行政執(zhí)法監(jiān)督是指上級人民政府對下級人民政府、各級人民政府對其所屬部門、上級行政執(zhí)法主體對下級行政執(zhí)法主體及執(zhí)法人員的行政執(zhí)法活動實施的層級監(jiān)督,是行政機關內(nèi)部對行政執(zhí)法活動依法進行的評判、督促和制約。
2、 特征:
(1)行政執(zhí)法監(jiān)督的主體實施者是行政行為實施者的上級行政機關;
(2)行政執(zhí)法監(jiān)督的對象是具有行政執(zhí)法權的行政機關和授權、受委托組織以及行政執(zhí)法人員,不是行政管理相對人;
(3)行政執(zhí)法監(jiān)督的內(nèi)容是行政執(zhí)法主體及執(zhí)法人員的執(zhí)法活動;
(4)行政執(zhí)法監(jiān)督的法律關系是基于行政層級關系;
(5)行政執(zhí)法監(jiān)督的核心是行政權對行政權的制約。
3、內(nèi)容:對抽象行政行為的監(jiān)督和對具體行政行為的監(jiān)督。
4、行政執(zhí)法監(jiān)督的方式和手段
行政執(zhí)法監(jiān)督方式也就是行政執(zhí)法監(jiān)督的具體途徑:
(1)行政規(guī)范性備案審查,包括報送備案途徑和程序(未經(jīng)備案、審查、公告的規(guī)范性文件不能作為行政執(zhí)法的依據(jù):對抽象行政行為的一種監(jiān)督方式);
(2)行政執(zhí)法檢查;
(3)行政執(zhí)法主體資格審查(包括行政執(zhí)法主體類別、權限等);
(4)行政執(zhí)法人員資格管理(執(zhí)法人員資格證);
(5)行政執(zhí)法協(xié)調(diào)(同級協(xié)調(diào)、請求上級協(xié)調(diào)等);
(6)建立行政執(zhí)法責任制;
(7)重大具體行政行為備案(如較大數(shù)額罰款、吊銷證照等、應舉行聽證方可作出的行政行為、拘留和勞動教養(yǎng)等限制人身自由、其他社會影響較大的)。
行政執(zhí)法監(jiān)督的手段是指行政執(zhí)法監(jiān)督機關為實現(xiàn)監(jiān)督目的,對監(jiān)督對象所采取的懲戒、制裁、處理等措施。
責令改正;
撤銷;
作出決定;
報請?zhí)幚恚?span style="display:none">lib紅軟基地
扣繳證件或取消資格;
通報批評;
追究行政責任。
★《浙江省縣級以上地方人民政府行政執(zhí)法監(jiān)督條例》涉及行政執(zhí)法監(jiān)督的有關規(guī)定
1、行政執(zhí)法監(jiān)督的內(nèi)容:行政執(zhí)法主體及執(zhí)法人員的執(zhí)法活動。具體來說:T5條
(1)法律、法規(guī)、規(guī)章的執(zhí)行情況;(2)行政規(guī)范性文件的合法性;(3)行政執(zhí)法主體和行政執(zhí)法人員資格的合法性;(4)具體行政行為的合法性; (5)行政復議、行政賠償情況;(6)行政執(zhí)法責任制度、行政執(zhí)法投訴制度等執(zhí)行情況;(7)行政執(zhí)法人員執(zhí)法行為的合法性。
《浙江省縣級以上地方人民政府行政執(zhí)法監(jiān)督條例》涉及行政執(zhí)法監(jiān)督的有關規(guī)定
2、工作部門應按月向本級政府報送備案的具體行政行為:(T9條t2款)
(1)對公民處以五千元以上、對法人和其他組織處以五萬元以上罰款;(2)吊銷執(zhí)照、許可證或者責令停產(chǎn)停業(yè);(3)勞動教養(yǎng)和處以10日以上行政拘留。
《浙江省縣級以上地方人民政府行政執(zhí)法監(jiān)督條例》涉及行政執(zhí)法監(jiān)督的有關規(guī)定
3、縣級以上人民政府及其工作部門報送上一級人民政府和本級人民政府備案的行為:(T10條)
縣級人民政府依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定委托有關組織行政執(zhí)法的,應當以書面形式明確委托的事項、權限和期限,并將依據(jù)、委托文件等材料報送上一級人民政府備案;縣級以上人民政府所屬工作部門依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定委托有關組織行政執(zhí)法的,應當以書面形式明確委托的事項、權限和期限,并將依據(jù)、委托文件等材料報送本級人民政府備案。
★★《浙江省行政執(zhí)法證件管理辦法》涉及行政執(zhí)法監(jiān)督的有關規(guī)定
繳銷行政執(zhí)法證件的情形(T15條)
(1)被刑事處罰或者被勞動教養(yǎng)的;
(2)被暫扣行政執(zhí)法證件三次以上的;
(3)其他不宜再從事行政執(zhí)法工作的;
★★★《浙江省行政規(guī)范性管理辦法》有關內(nèi)容
一、行政規(guī)范性文件的制定機關
第六條 下列行政機關可以制定行政規(guī)范性文件
(一)地方各級人民政府;
(二)縣級以上人民政府所屬工作部門、省以下實行垂直管理的部門;
(三)縣級以上人民政府依法設立的派出機關。
法律、法規(guī)授權實施公共管理的組織可以在職權范圍內(nèi)制定行政規(guī)范性文件。
縣級以上人民政府所屬工作部門、省以下實行垂直管理部門的內(nèi)設機構或者派出機構以及不具有行政管理職能的機構不得制定行政規(guī)范性文件。
二、規(guī)范性文件的期限
第十六條 行政規(guī)范性文件應當載明施行日期。行政規(guī)范性文件涉及的內(nèi)容屬于階段性工作的,應當載明有效期。 行政規(guī)范性文件應當自公布之日起30日后施行,但因保障國家安全、重大公共利益的需要,或者發(fā)布后不立即施行將有礙法律、法規(guī)、規(guī)章和國家政策執(zhí)行的除外 。
三、行政規(guī)范性文件的備案
第二十條 行政規(guī)范性文件應當自發(fā)布之日起15日內(nèi),依照下列規(guī)定報送備案:(一)各級人民政府制定的行政規(guī)范性文件,報上一級人民政府備案;(二)縣級以上人民政府依法設立的派出機關制定的行政規(guī)范性文件,報設立派出機關的人民政府備案;(三)縣級以上人民政府所屬工作部門、實行省以下垂直管理的部門以及法律、法規(guī)授權實施公共管理的組織制定的行政規(guī)范性文件,報本級人民政府和上一級行政主管部門備案。 兩個以上行政機關聯(lián)合制定的行政規(guī)范性文件,由主辦的行政機關報送備案
行政規(guī)范性文件的備案
第二十一條 接受備案的機關(以下統(tǒng)稱備案機關)應當對報備的行政規(guī)范性文件進行審查,并定期公布備案審查的行政規(guī)范性文件目錄。
第二十六條 備案機關或者縣級以上人民政府法制機構發(fā)現(xiàn)行政規(guī)范性文件與法律、法規(guī)、規(guī)章和國家方針政策相抵觸,或者超越法定權限、違反制定程序的,應當及時通知制定機關自行糾正、暫停執(zhí)行;必要時,備案機關依照職權直接予以撤銷或者改變。
制定機關收到備案機關或者縣級以上人民政府法制機構的書面審查意見后,應當在15日內(nèi)書面回復處理結果。對審查意見有異議的,可以申請復核。備案機關或者縣級以上人民政府法制機構應當在收到復核申請之日起15日內(nèi)書面回復意見。
第二十九條 制定機關應當按照國家有關規(guī)定,每隔兩年組織清理本機關制定的行政規(guī)范性文件;法律、法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。對不符合法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定,以及不適應經(jīng)濟社會發(fā)展要求的行政規(guī)范性文件,應當予以修改或者廢止。
第三十條 行政規(guī)范性文件進行清理后,制定機關應當及時公布繼續(xù)有效、廢止和失效的行政規(guī)范性文件目錄,并定期匯編本機關已公布和清理的行政規(guī)范性文件。未列入繼續(xù)有效的文件目錄的行政規(guī)范性文件,不得作為行政管理的依據(jù)。
三、行政執(zhí)法主體
(一)行政執(zhí)法主體的概念
行政執(zhí)法主體是行政執(zhí)法活動的承擔者或?qū)嵤┱摺J侵赶碛袊倚姓殭,能以自己的名義從事行政執(zhí)法活動,并能獨立承擔由此產(chǎn)生的法律后果的組織。
能否以自己的名義從事行政執(zhí)法活動,能否獨立承擔行政執(zhí)法產(chǎn)生的法律后果,是衡量一個組織是否屬于獨立的行政執(zhí)法主體的重要條件。
(二)行政執(zhí)法主體的特征
1、行政執(zhí)法主體是一個組織(組織相對自然人而言,自然人不能成為執(zhí)法主體)
2、行政執(zhí)法主體依法享有行政執(zhí)法權(須有具體、明確的法律規(guī)范為依據(jù))
3、行政執(zhí)法主體必須能以自己的名義從事行政執(zhí)法活動(排除行政執(zhí)法主體內(nèi)設機構、受委托組織)
4、行政執(zhí)法主體直接對行政執(zhí)法行為的后果承擔法律責任(行政執(zhí)法人員不直接對行政執(zhí)法所產(chǎn)生的后果負責)
行政執(zhí)法主體與相關概念的區(qū)別
行政執(zhí)法主體與行政機關:
1、不是所有的行政機關都是行政執(zhí)法主體(政府的辦事機構、咨詢機構等);
2、不是所有的行政執(zhí)法主體都是行政機關(處罰法規(guī)定法律法規(guī)授權的組織可以在法定授權范圍內(nèi)實施行政處罰);
3、行政機關不是在任何場合下都是行政執(zhí)法主體(民事主體——政府采購)。
行政執(zhí)法主體與行政執(zhí)法人員
行政執(zhí)法人員只是行政主體的構成要素,而非行政執(zhí)法主體本身;行政執(zhí)法人員依附于行政執(zhí)法主體,代表行政執(zhí)法主體實施行政執(zhí)法行為,表達行政執(zhí)法主體意志,而不是個人意志。
(三)行政執(zhí)法主體資格
概念:是指一定的社會組織能夠行使行政職權、實施行政管理所必須具有的條件和能力。
行政執(zhí)法主體資格的取得
1、實質(zhì)要件
2、程序要件
實質(zhì)要件:
符合憲法和地方組織法規(guī)定的設置原則;
其職責、權限由法律、法規(guī)予以明確規(guī)定;
已確定編制和按編制配備了相應的人員;
有獨立的經(jīng)費預算
確定了辦公地點和配置了必要的辦公設施;
確定了法定代表人。
程序要件
行政執(zhí)法主體的名稱和法定代表人(負責人)的姓名;
行政執(zhí)法主體的性質(zhì)和隸屬關系;
行政執(zhí)法主體的主要職責、權限;
行政執(zhí)法主體建立的批準時間和正式開始辦理業(yè)務時間;
行政執(zhí)法主體的辦公地點。
(四)行政執(zhí)法主體的分類
1、享有行政執(zhí)法權的行政機關(法定職權的行政執(zhí)法機關——法定行政執(zhí)法主體):
(1)國務院和地方各級人民政府
(2)國務院部、委和地方各級人民政府的職能部門
(3)國務院直屬機構(注意和國務院辦事機構相區(qū)別:協(xié)助總理管理內(nèi)部專門事項的工作機構,如國務院法制辦、國務院新聞辦等)
(4)地方各級人民政府的派出機關
(5)地方人民政府職能部門的派出機構(通常情況下不具備行政執(zhí)法主體資格,但是當有法律、法規(guī)明確授權派出機構可以自己名義作出執(zhí)法行為的則具備執(zhí)法主體資格,如質(zhì)監(jiān)局下面的質(zhì)監(jiān)分局)。
2、法律、法規(guī)授予行政執(zhí)法權的非行政機關組織(授權的行政執(zhí)法主體)
非行政機關獲得行政執(zhí)法權的途徑是法律、法規(guī)的授權。被授權執(zhí)法的非行政機關組織是具有管理公共事務職能的組織,以自己的名義實施行政執(zhí)法行為并承擔由此產(chǎn)生的法律責任,這種執(zhí)法主體既有事業(yè)單位、社會團體,也有其他行政使專門公共事務的機構。
★根據(jù)現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定和行政執(zhí)法工作需要,行政機關委托非行政機關行使
根據(jù)現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定和行政執(zhí)法工作需要,行政機關可通過一定程序?qū)⑿姓䦂?zhí)法權的全部或部分委托給非行政機關行使。受委托組織以委托機關的名義實施行政執(zhí)法行為,行政執(zhí)法的法律后果由委托機關承擔。
受委托執(zhí)法的組織不是以自己名義執(zhí)法,又不直接承擔執(zhí)法行為引起的法律責任,它不是行政執(zhí)法主體,其行政執(zhí)法的主體仍然是委托的行政機關。
這類組織一般是管理公共事務的單位,接受委托后不能將行政執(zhí)法權再委托給其他組織,并應當接受委托機關的監(jiān)督。
授權行使行政執(zhí)法權和委托行政行政執(zhí)法權的異同
相同點(1)被授權和被委托組織都是非行政機關,且都是具備一定條件的管理公共事務的非行政機關;(2)被授權須有法律法規(guī)的規(guī)定,被委托的須有法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定,因此兩者都須有法律規(guī)定為要件。
不同點(1)被授權組織能以自己的名義行使行政執(zhí)法權,而被委托組織只能以委托單位名義行使行政執(zhí)法權;(2)被授權組織行使行政執(zhí)法權直接承擔執(zhí)法行為引起的法律責任,而被委托組織行使行政執(zhí)法權的法律責任由委托單位承擔;(3)被授權組織具備行政執(zhí)法主體資格,而被委托單位不具備行政執(zhí)法主體資格;(4)被委托組織接受委托后不得將執(zhí)法權再委托給其他組織;(5)法律依據(jù)不同,授權是法規(guī)以上,委托是規(guī)章以上。
(五)行政相對人的概念、特征
行政相對人是指在行政法律關系中與行政執(zhí)法主體相對應的、處于被管理一方的當事人。特征:
(1)行政相對人在行政管理中處于被管理一方,既可以是個人,也可是組織;
(2)行政相對人是與行政執(zhí)法主體相對應的一方當事人。(需要注意的是這種相對應的法律地位是相對的,而不是絕對的,一個行政執(zhí)法主體也可以是另一個行政執(zhí)法主體的行政相對人。)
(3)行政相對人是在行政管理關系中其權益受到行政主體行政行為影響的個人、組織。
四、行政執(zhí)法依據(jù)
行政執(zhí)法依據(jù)指行政執(zhí)法行為借以成立的法律依據(jù)。它是衡量行政執(zhí)法主體進行的行政執(zhí)法活動是否合法、有效、適當?shù)某叨取?span style="display:none">lib紅軟基地
殯葬行政執(zhí)法的法律依據(jù)
自1997年國務院《殯葬管理條例》頒布實施以來,省、市依據(jù)國務院《殯葬管理條例》出臺了《浙江省殯葬管理條例》、《浙江省公墓管理辦法》、《寧波市殯葬管理條例》;從而初步建立了上下配套、具有一定操作性的殯葬管理政策法規(guī)體系,也為殯葬行政執(zhí)法奠定了法律基礎,為殯葬行政執(zhí)法提供了法律依據(jù)。
(一)行政執(zhí)法依據(jù)種類與效力
1、憲法,行政執(zhí)法依據(jù)中憲法居于至高無上的地位,任何立法和執(zhí)法活動都必須在憲法允許的范圍內(nèi)進行,不得與憲法規(guī)定精神和原則相抵觸;
2、法律,包括全國人大制訂或修改的基本法律和全國人大常委會制訂或修改的普通法律,法律的效力低于憲法,高于其他國家機關制訂的法律規(guī)范,是行政執(zhí)法的基本依據(jù);
3、行政法規(guī),國務院在職權范圍內(nèi)或根據(jù)全國人大及基常委會授權制定發(fā)布的有關國家行政管理活動的法律規(guī)范,效力低于憲法和法律,是行政執(zhí)法的重要依據(jù)。
4、地方性法規(guī),省、自治區(qū)、直轄市和較大市的人民代表大會及其常委會制定的法律規(guī)范,其效力低于憲法、法律和行政法規(guī),在一定行政區(qū)域內(nèi)適用。
5、自治條例和單行條例,民族自治地方的人民代表大會及其常委會制定的民族自治地方法規(guī),效力只能在本民族自治區(qū)域適用,可對法律、行政法規(guī)的規(guī)定作出變通處理,但必須符合憲法、法律、行政法規(guī)基本原則和國家民族政策。
6、規(guī)章,部門規(guī)章和政府規(guī)章,效力低于憲法、法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)
7、國際條約,我國政府締結和加入的國際條約具有約束力,作為行政執(zhí)法依據(jù)。
8、規(guī)范性文件,不得違反法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,一旦制定規(guī)章以上的法律規(guī)范,不宜繼續(xù)適用。
(二)行政執(zhí)法依據(jù)適用原則
(1)后法優(yōu)于前法原則(解決新舊法律規(guī)范沖突原則):同一級別的法律規(guī)范,在新、舊規(guī)定之間發(fā)生沖突的,應當優(yōu)先適用新的法律規(guī)范。(對于違法行政發(fā)生在新法施行之前,行政行為作出在新法施行以后,應適用實體從舊,程序從新但也有例外:法律法規(guī)規(guī)章另有規(guī)定的;適用新法更有利于保護相對人合法權益的;按照具體行政行為的性質(zhì)應當適用新法的實體規(guī)定的。)
實體從舊,程序從新舉例:2008年1月1日前,企業(yè)所得稅稅率為33%,申報繳納的期限為4個月;2008年1月1日后,所得稅稅率為25%,申報繳納的期限由4個月改為5個月,在匯算清繳2007年的所得稅時,因為這是去年的業(yè)務,根據(jù)程序法從新、實體法從舊的原則。計算所得稅時要用33%的稅率,申報期限是5個月。因為稅率屬于實體法的內(nèi)容,而納稅期限為程序法的內(nèi)容。
需要強調(diào)的是,后法優(yōu)于前法是有條件的,即后法與前法必須是同一機關制定并頒布的。如果后法的制定機關在立法權能上低于前法的制定機關,則不能適用這一原則。
(2)就高不就低原則(層級沖突,上位法優(yōu)先原則):不同效力層次的執(zhí)法依據(jù)規(guī)定不一致時,應執(zhí)行效力層次較高的執(zhí)法依據(jù),也即低位階的法律規(guī)范和高位階的法律規(guī)范沖突時適用高位階的法律規(guī)范。
(3)特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定原則(特別法優(yōu)先原則):調(diào)整一般社會關系的規(guī)范和調(diào)整特定社會關系的規(guī)范發(fā)生沖突時,特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定。
(比如行政訴訟法和原治安管理處罰條例對訴訟期限的不同規(guī)定,則適用治安管理處罰條例,現(xiàn)在治安管理處罰法已經(jīng)將該期限和行政訴訟法統(tǒng)一起來。(訴訟法T38條T2款:申請人不服復議決定的,可以在收到復議決定之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟,而治安處罰條例T39條:不服上一級公安機關對治安行政案件的裁決的,可以接到通知后5日內(nèi)向當?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。
一般規(guī)定與特別規(guī)定是相對而言的。對于同時有效和相同效力層次的一般規(guī)定與特別規(guī)定之間規(guī)定不一致時,優(yōu)先適用特別規(guī)定。這一原則往往表現(xiàn)在一般規(guī)定的表述中,常使用“但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外”等詞句。如果在一般規(guī)定中沒有這樣的例外情形規(guī)定,但在單行法律中有特別規(guī)定存在而且尚未失效,就應適用特別規(guī)定。
(4)不溯及既往原則
意為任何法律規(guī)則不得適用其生效之前的行為。但為了更好地保護公民、法人和其他資質(zhì)的權力和利益,修訂后的新的依據(jù)有特別規(guī)定的除外(如司法解釋可以溯及既往)。
舊法同新法沖突問題
1、同是一般法的,后法優(yōu)于前法;
2、同是特別法的,后法優(yōu)于前法;
3、一個是后出的一般法,一個是先出的特別法的,只要特別法沒有被廢止,特別法優(yōu)于一般法;
4、一個是后出的特別法,一個是先出的一般法,特別法優(yōu)于一般法。
執(zhí)法依據(jù)規(guī)定不一致且很難區(qū)分制定機關級別高低和執(zhí)法效力層次時,呈請有權機關決定,即按照《立法法》規(guī)定程序,呈請有決定權的機關決定,按其決定執(zhí)行。
如國務院部門規(guī)章之間或者國務院部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間就同一問題規(guī)定不一致時,單純從規(guī)章本身看,同屬于一個效力層次,不能簡單地選擇某一規(guī)定適用,而是需要將相互沖突或規(guī)定不一致的規(guī)章呈報國務院作出適用的決定。
又如地方性法規(guī)和部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務院提出意見,國務院認為應當適用地方性法規(guī)的,作出決定在該地方適用地方性法規(guī);國務院認為應當適用部門規(guī)章的,提請全國人大常委會裁決。
五、行政強制
在《行政處罰法》、《行政許可法》出臺并實施后,作為規(guī)范政府自身行政行為立法三部曲之三的《行政強制法》至今尚未出臺,立法草案已經(jīng)三次提交全國人大審議。其遲遲不能出臺的很大原因是如何在行政權力和公民權利之間尋求最佳平衡點。
行政強制制度涉及行政管理的效率,也涉及對公民人身權、財產(chǎn)權的處分和限制。目前,由于國家沒有統(tǒng)一的法律規(guī)范,一些行政機關在執(zhí)法過程中,就既存在對某些嚴重違法行為因為缺少強制手段而處理不力——軟現(xiàn)象,也存在行政強制手段濫用的現(xiàn)象——亂現(xiàn)象。
行政強制法就是“授予并控制行政強制權的立法”,
行政權力是社會生活中掌控公共資源最多、干預能力極強的國家權力之一,其中的行政強制權又是富有國家強制性和控制性的國家權力之一,行政強制行為是保證行政目標得以有效實現(xiàn)的強有力手段。另一方面看,行政強制是一把雙刃劍,行政強制行為極具傷害風險。行政強制是一種比行政檢查、行政處罰更為嚴厲的手段,它用國家強力來處理大部分屬于人民內(nèi)部矛盾的事情,直接影響公民的人身權和財產(chǎn)權,如實施錯誤或失當,會帶來嚴重傷害;對于行政強制權如果控制不力,極易損害公民的權利和利益。可見,對行政強制權有必要通過專門立法進行充分授權并加以有效約束。
做到私人利益與公共利益的兼顧,公民權利與行政權力的平衡,充分授予權力與嚴格控制權力的平衡,實體劃界與程序約束的并用,從而在保護公民權利與保證行政效率之間尋找到一個適當?shù)钠胶恻c,實現(xiàn)最大程度的利益平衡。
(一)行政強制的概念
行政強制:行政主體為實現(xiàn)行政目的,對行政相對人的財產(chǎn)、身體及自由等予以強制采取的措施。包括行政強制措施和強制執(zhí)行。
(從廣義上而言,諸如拘留、罰款、吊銷或扣留許可證、執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰行為也屬行政強制措施。從狹義上而言,行政強制措施專指收容教養(yǎng)、收容教育、強制檢查治療、強制戒毒、強制傳喚、強制帶離現(xiàn)場等對人身自由的限制以及查封、扣押、凍結、強制拆除建筑物、變賣拍賣財物、強制專讓專利權、強制轉(zhuǎn)讓商標權等對財產(chǎn)的強制措施。為了便于和行政處罰的區(qū)別,一般專著上所謂的行政強制屬狹義行政強制措施。)
行政強制有關概念辨析
行政強制措施種類:(一)限制公民人身自由;(二)查封場所、設施或者財物;(三)扣押財物;(四)凍結存款、匯款;(五)其他行政強制措施。
行政強制執(zhí)行種類:(一)加處罰款或者滯納金;(二)劃撥存款、匯款;(三)拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物;(四)排除妨礙、恢復原狀;(五)代履行;(六)其他強制執(zhí)行方式。
刑事強制措施: (一)拘傳 (二)取保候?qū)彛ㄈ┍O(jiān)視居住(四)拘留(五)逮捕
刑事處罰:
主刑的種類:(一)管制;(二)拘役;(三)有期徒刑;(四)無期徒刑;(五)死刑。
附加刑的種類: (一)罰金;(二)剝奪政治權利;(三)沒收財產(chǎn)。附加刑也可以獨立適用。
(二)調(diào)整范圍
本法的行政強制包括行政強制措施和行政強制執(zhí)行兩方面內(nèi)容。其中,行政強制措施是指行政機關在行政管理過程中,為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形,依法對公的民人身自由或者對公民、法人或者其他組織的財產(chǎn)實施暫時性控制的行為。行政強制執(zhí)行是指行政機關或者行政機關申請人民法院,對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織,依法強制履行義務的行為。(第二條)
例外:發(fā)生或者即將發(fā)生自然災害、事故災難、公共衛(wèi)生事件或者社會安全事件等突發(fā)事件,行政機關采取應急措施或者臨時措施。另外,行政機關采取金融業(yè)審慎監(jiān)管措施、進出境貨物強制性技術監(jiān)控措施,有其特殊性,需要適用特別規(guī)定。
(三)行政強制的基本原則
(1)法定原則,即依法實施行政強制原則(無法律則無強制——法定依據(jù)、法定職權范圍、法定程序)
(2)適當比例原則(要兼顧公共利益和相對人利益的平衡,不得超過合理必要的限度,選擇適當?shù)男姓䦶娭品绞,使對行政相對人的權益損害到最小程度)
(3)教育與強制相結合原則,《行政處罰法》也有類似規(guī)定(窮盡教育手段仍不能實現(xiàn)行政目的時不得已采用,適用條件喪失時必須解除)。
(4)不得謀利原則(屬于公共資源,應當為了實現(xiàn)公共目的而運用,是一種非生產(chǎn)型資源,不得尋租爭利)。包括不得使用財物,不得收取保管費,收支兩條線,合理確定代履行費用。
(四)行政強制措施的概念、特征和主要方式
1、概念:是指行政機關在實施行政管理過程中,為制止違法行為或在緊急、危險的情況下,根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定,采取法定的強制方式,對公民、法人或者其他組織的人身或者財產(chǎn)實施暫控性控制的措施。
2、特征:(1)主體只能是行政機關或者法律、行政法規(guī)授權的組織(事業(yè)組織),不得委托;(2)違法行為或緊急、危險的情況下正在發(fā)生是采取行政強制措施的前提;(3)具有暫時性;(4)目的是為了維護正常的社會秩序和法律法規(guī)所要求的社會狀態(tài)。
體現(xiàn)了比較深刻的人文關懷和法治精神。
公民、法人或者其他組織對行政機關實施行政強制,享有陳述權、申辯權;有權依法申請行政復議或者提起行政訴訟;因行政機關違法實施行政強制受到損害的,有權依法要求賠償。公民、法人或者其他組織因人民法院在強制執(zhí)行中有違法行為或者擴大強制執(zhí)行范圍受到損害的,有權依法要求賠償。(第八條)
“行政機關不得在夜間或者法定節(jié)假日實施行政強制執(zhí)行”(不得夜襲),“行政機關不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃氣等方式迫使當事人履行相關行政決定”(第四十三條)
行政強制法規(guī)定,查封、扣押應當由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關實施,其他任何行政機關或者組織不得實施。查封、扣押限于涉案的場所、設施或者財物,不得查封、扣押與違法行為無關的場所、設施或者財物。不得查封、扣押公民個人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。對查封、扣押的物品需要進行檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的,費用由行政機關承擔。對查封、扣押的場所、設施或者財物,行政機關應當妥善保管,不得使用或者損毀;造成損失的,應當承擔賠償責任。對查封的場所、設施或者財物,行政機關可以委托第三人保管,第三人不得損毀或者擅自轉(zhuǎn)移、處置。因第三人的原因造成的損失,行政機關先行賠付后,有權向第三人追償。因查封、扣押發(fā)生的保管費用由行政機關承擔。
對執(zhí)法實踐中用得比較多的查封、扣押和凍結等程序提出了具體要求,對行政機關查詢企業(yè)財務賬簿、交易記錄、業(yè)務往來等明確了具體規(guī)范。
為防止權力濫用,行政強制法規(guī)定,在執(zhí)行中或執(zhí)行完畢后,據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷、變更,或者執(zhí)行錯誤的,應當恢復原狀或者退還財物;不能恢復原狀或者退還財物的,依法給予賠償。
3、行政強制措施的主要方式
(1)對公民人身自由的限制(限制居住、強制拘留、留置;衛(wèi)生機關對一些疾病患者采取的隔離、強迫檢驗及強制治療的措施等,《人民警察法》第14條對一些精神病人采取措施;對公民限制人身自由的行政處罰只能由公安機關執(zhí)行,但對公民人身限制的行政強制措施,不一定是只由公安機關執(zhí)行,如衛(wèi)生機關等也有權,但也只有少數(shù)行政機關才有執(zhí)行的權力)
(2)查封場所、設施或者財物;主要是針對當事人的不動產(chǎn)或者其他不便移動的財產(chǎn)。(方式為就地封存)
(3)扣押財物;扣押是行政機關解除當事人對其財務(可移動的物品)的占有,并限制其處分。還使用暫扣、扣留等詞。(由行政機關自己保管或委托第三人保管)
(4)凍結存款、匯款;限制金融資產(chǎn)流動,對象是存款、匯款和有價證券(即賬戶資金),需要銀行協(xié)助。還使用暫停支付、扣留等詞。特別注意:凍結不轉(zhuǎn)移資金,只是無法使用。
(5)其他行政強制措施。 如價格法規(guī)定的采取臨時集中定價權限、部分或全面凍結價格;動物防疫法對易感染的動物和產(chǎn)品的隔離、撲殺、銷毀。
4、行政強制措施的設定
行政強制措施由法律設定
尚未制定法律的,行政法規(guī)可以設定一、四項(限制人身自由、凍結存款匯款《商業(yè)銀行法》、涉及公民住宅和通信自由《憲法》)以外以及應由法律規(guī)定的強制措施以外的措施。
尚未制定法律、行政法規(guī),且屬地方性事務,地方性法規(guī)可設定二、三項(查封、扣押)措施。
其他規(guī)范性文件不得設定行政強制措施。
截至2010年上半年,行政法規(guī)中規(guī)定了行政強制措施的有96件。其中,17件是在法律對特定事項作了原則規(guī)定,同時授權國務院規(guī)定具體管理措施的情況下,國務院在行政法規(guī)中規(guī)定了行政強制措施。
明確行政強制的設定權,是從源頭上解決行政強制“亂”的關鍵。過去由于行政強制的設定權不明確,不僅法律設定行政強制,法規(guī)、規(guī)章也在設定行政強制,甚至規(guī)章以下的規(guī)范性文件也設定行政強制。其后果是,行政機關在實施管理過程中“濫”用行政強制,侵害了公民、法人或者其他組織的合法權益,也不符合依法行政的要求。
5、行政強制措施的程序
①一般程序
實施前向行政機關負責人報告并批準
由兩名以上行政執(zhí)法人員實施
出示執(zhí)法身份證件
通知當事人到場
當場告知當事人采取行政強制措施的理由、依據(jù)以及當事人依法享有的權利、救濟途徑
聽取當事人的陳述和申辯
制作現(xiàn)場筆錄
筆錄由當事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章,當事人拒絕的,在筆錄中予以注明
當事人不到場的,邀請見證人到場,由見證人和執(zhí)行人員在現(xiàn)場筆錄上簽名或者蓋章
法律法規(guī)規(guī)定的其他程序。
②情況緊急時的實施程序:
情況緊急,需要當場實施行政強制措施的,執(zhí)法人員應當在24小時內(nèi)向行政機關負責人報告,并補辦批準手續(xù)。行政機關負責人認為不應當采取強制措施的,應當立即解除。
限制人身自由強制措施的特殊程序
當場告知或者事后立即通知家屬
緊急情況下實施的,返回后立即報告并批準(一般強制措施只需24小時內(nèi)報告)
不得超過法定期限,治安管理處罰法規(guī)定時間不超過8小時,最長不超過24小時
目的已達到或條件消失的,立即解除
法律規(guī)定的其他程序,見其他單行法
③查封、扣押
1、只能由法律法規(guī)規(guī)定的行政機關實施。
2、查封、扣押:不得查扣無關的設施、財物;不得查扣生活必需品;不得重復查封。
3、期限。不得超過30日,經(jīng)批準可以延長30日。檢測、 檢驗、檢疫或者技術鑒定期間不計算在內(nèi)。
4、保管。自行或者委托保管;費用由行政機關承擔。
5、有下列情形之一的,應當及時解除查封扣押:(1)當事人沒有違法行為的;(2)查封扣押的場所、設施或者財物與違法行為無關;(3)行政機關已經(jīng)作出處理決定,不在需要查封扣押的;(4)期限已經(jīng)屆滿;(5)有其他不再需要查封扣押的情形的。
④凍結
1、實施主體只能是法律明確規(guī)定的行政機關。
2、數(shù)額應當與違法行為涉及的金額相當。
3、金融機構收到凍結通知書后,應當立即予以凍結,不得在凍結前向當事人泄露信息 。
4 、行政機關在三日內(nèi)給當事人凍結決定書。
5、期限:30日,經(jīng)批準延長不得超過30日。
6、 及時做出解除決定 :當事人沒有違法行為的;存款匯款與違法行為無關;行政機關已經(jīng)做出處理決定的;期限屆滿的;其他情形。
行政強制措施不得委托
目前,行政強制措施的執(zhí)法主體比較龐雜,有的地方和部門將行政強制權委托給社會組織和不具備資格的執(zhí)法人員實施,有的甚至雇用臨時人員執(zhí)法,執(zhí)法的隨意性較大,侵害公民合法權益的情況時有發(fā)生,影響了法制的嚴肅性和政府形象。
行政強制措施的即時性和強制性,決定了它對于公民、法人和其他組織的權益影響更大,所以對行政強制措施實施主體的規(guī)定更為嚴格。為對行政強制的執(zhí)法主體進一步加以規(guī)范,行政強制法規(guī)定:行政強制措施權不得委托;行政強制措施應當由行政機關具備資格的行政執(zhí)法人員實施,其他人員不得實施。
(五)行政強制執(zhí)行的概念和特征、方式
1、概念:行政強制執(zhí)行指行政機關或者由行政機關申請人民法院,對不履行發(fā)生法律效力的行政決定的公民、法人或者其他組織,采取法定的強制方式,強制其履行義務的行為。
2、 特征:
(1)適用行政強制執(zhí)行前提條件是行政相對人不履行應當履行的義務(對未到期限義務不能采。
(2)行政強制執(zhí)行的主體是行政機關或人民法院(法律規(guī)定);
(3)行政強制執(zhí)行的目的是實現(xiàn)行政決定所確立的義務得到履行;
(4)行政強制執(zhí)行不得進行執(zhí)行和解。(行政主體行使強制執(zhí)行權既是權利又是義務,必須依法行使,不得放棄或自由處置。如果出現(xiàn)法定情形,行政主體可以決定執(zhí)行中止和執(zhí)行終結)
3、 方式:強制執(zhí)行的方式有間接強制和直接強制。
4、行政強制執(zhí)行的設定
由法律設定。法律沒有規(guī)定行政機關強制的,需申請法院強制。我國目前有10多部法律規(guī)定了行政機關直接強制權,包括公安、海關、稅務、公路、水利等部門政府。
行政強制的設定需要聽證。
行政強制的設定機關應當評價,實施機關可以評價,公民法人可提出意見。
直接授權在五種情況下,行政機關可以自己執(zhí)行
一是當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟,又不拆除違法建筑物、構筑物、設施的,行政機關可以依法強制拆除。
二是當事人逾期不履行金錢給付義務的行政決定的,行政機關可以依法加處罰款或者滯納金。
三是當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟,經(jīng)催告仍不履行的,行政機關可以將已經(jīng)查封、扣押的財務依法拍賣抵繳罰款。
四是當事人逾期不履行排除妨礙、恢復原狀等義務的行政決定,經(jīng)催告仍不履行,已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的,行政機關可以代履行或者委托沒有利害關系的第三人代履行。
五是需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺撒物、障礙物或者污染物,當事人不能清除的,行政機關可以決定立即實施代履行。
行政強制措施與行政強制執(zhí)行的區(qū)別
一是從主體上看,行政強制措施的主體是行政機關,不包括司法機關,但行政強制執(zhí)行的主體二者均有之。
二是從行為過程看,行政強制措施屬于中間行政行為,是對相對人人身或財產(chǎn)的臨時性限制 ;行政強制執(zhí)行屬于對最終行為的執(zhí)行行為。
三是從保障功能上看,行政強制措施是一種事先的保障措施,而行政強制執(zhí)行是一種事后保障措施。
四是從法律救濟途徑看,行政強制措施適用于行政復議和行政訴訟,行政強制執(zhí)行目前還不適用行政復議和行政訴訟。
五是從發(fā)生的前提上看,行政強制執(zhí)行必須以行政處理決定為前提,而行政強制措施則以預防、制止或者控制正在發(fā)生或可能發(fā)生的違法行為或危險狀態(tài),或者為保全證據(jù),保證行政案件查處工作的順利進行為前提。
六是從目的上看,行政強制執(zhí)行的目的是迫使相對人履行行政處理決定的義務,而行政強制措施不限于此,在更多情況下是保障正常的行政管理秩序。
七是從法律依據(jù)上看,行政強制執(zhí)行依照行政機關作出的已生效的行政決定,行政強制措施必須有法律法規(guī)規(guī)定,如《海關法》、《衛(wèi)生檢疫法》等 。
八是具體措施不同。
5、行政強制執(zhí)行的種類
(1)加處罰款或者滯納金
(2)劃撥存款、匯款。屬于直接強制。采取這種方式執(zhí)行,需法律明確授權。目前只適用于稅收和征收社會保險費等少數(shù)領域。
(3)拍賣或者處理查封、扣押的場所、設施或者財物。屬于直接強制。采取這種方式執(zhí)行,需要法律明確授權。
(4)排除妨礙、恢復原狀。此概念來源于民事責任形式。在道路交通安全法、水法等也有規(guī)定。
(5)代履行
(6)其他強制執(zhí)行方式。比如城鄉(xiāng)規(guī)劃法規(guī)定的強制拆除、煤炭法規(guī)定的強制停產(chǎn)、金銀管理條例規(guī)定的強制收購、外匯管理條例規(guī)定的回兌。
《行政強制法》只對直接強制的實施機關進行限制,公民、法人和其他組織不執(zhí)行行政決定,行政機關可以實施間接強制,間接強制不能達到目的,法律規(guī)定有直接強制執(zhí)行權的行政機關可以實施直接強制,沒有直接強制執(zhí)行權的行政機關就要申請人民法院強制執(zhí)行。
6、間接強制概念及種類
(1)概念:指通過間接手段迫使義務人履行其應當履行的義務或者達到與履行義務相同狀態(tài)的行政強制執(zhí)行的措施。
(2)種類:①代執(zhí)行(代履行)是指行政強制執(zhí)行機關或者第三人代替履行法律直接規(guī)定的或者行政行為所確立的相對人的作為義務,并向義務主體征收必要費用的強制執(zhí)行措施。該類強制執(zhí)行比較典型的是拆除違章建筑。代執(zhí)行一般經(jīng)過告誡、代執(zhí)行和征收執(zhí)行費三個階段和程序。
適用代執(zhí)行需具備條件:義務主體負有作為義務而拒不履行、必須是可以由他人代為履行的、義務主體有承擔執(zhí)行費用的能力。(代履行的適用范圍——在可替代性義務中后果已經(jīng)或者將危害交通安全、環(huán)境污染和破壞自然資源)
②執(zhí)行罰(強制金)是指行政機關對拒不履行不作為義務或者不可為他人代履行的作為義務的義務主體,科以一定數(shù)額的金錢給付,促使其履行的辦法,如對拒不繳納稅款加收滯納金等。
執(zhí)行罰的特點:一般只適用于不作為義務和不可為他人代履行的作為義務(最為典型的就是滯納金);執(zhí)行罰的數(shù)額必須由法律、法規(guī)明文規(guī)定,執(zhí)行機關不得自己決定;執(zhí)行罰的數(shù)額從義務主體應履行之日起,按日數(shù)計算,并可反復適用直至義務主體履行義務為止。其適用程序和代執(zhí)行程序其本一樣。
執(zhí)行罰與罰款的區(qū)別:兩者比較相似都以行為人違法為前提并都是科以一定金錢給付義務。區(qū)別:功能上,前者是以通過金錢給付以促使義務人履行義務,但后者是一種制裁措施;性質(zhì)上,前者可以針對同一事項反復適用,后者必須受“一事不再罰”原則的限制。
滯納金的數(shù)額有了一定的限制,如2009年4月1日施行的公安部《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》明確:滯納金數(shù)額不得超過罰款本身。
目前我國有2部法律、15件行政法規(guī)對滯納金的標準作了規(guī)定。數(shù)額有按日加處萬分之五、千分之一、千分之二、千分之三、千分之五和按月加處百分之五等。
水電費、通信費用、稅款等都可能涉及滯納金,但性質(zhì)不同。
7、直接強制概念及種類
直接強制是指義務主體逾期拒不履行其應履行的義務時,行政強制執(zhí)行機關對其人身或財產(chǎn)施以強制力,以達到與義務主體履行義務相同狀態(tài)的行政強制執(zhí)行的措施。 直接強制分為劃撥存款和拍賣查封、扣押的財物或依法處理。
8、行政強制執(zhí)行程序(在我國,行政強制執(zhí)行采取的是雙規(guī)制,即以申請法院強制執(zhí)行為原則,以行政機關自行強制執(zhí)行為例外)
(1)行政機關自行強制執(zhí)行程序
催告 作出強制執(zhí)行書面通知 送達行政強制通知書 執(zhí)行
行政強制執(zhí)行應當制作執(zhí)行筆錄
(2)申請法院強制執(zhí)行的程序
申請法院強制執(zhí)行的前提:義務主體逾期不履行行政決定義務;法律規(guī)定義務主體逾期不提起行政訴訟又不履行行政決定的,行政機關應當在行政訴訟申請期限滿后向人民法院申請強制執(zhí)行。
催告 申請 受理 審查 公告 執(zhí)行 執(zhí)行費用(由被執(zhí)行人承擔)
文明執(zhí)法(第43條)
1、行政機關不得在夜間(22:00——6:00)或者法定節(jié)假日實施行政強制執(zhí)行。但是,情況緊急的除外。
2、行政機關不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃氣等方式迫使當事人履行相關行政決定。這也是行政強制執(zhí)行人性化的規(guī)定。這一規(guī)定的對象僅指居民生活。法人和其他組織,行政機關依然可以采取供水、供電、供熱、供燃氣等方式督促其履行義務。比如《浙江省水污染防治條例》51條規(guī)定,排污單位不履行責令停產(chǎn)、停業(yè)、關閉或者停產(chǎn)整頓,繼續(xù)違法生產(chǎn)的,縣級以上人民政府可以做出停止或者限制向排污單位供水供電的決定。
六、行政處罰
★《中華人民共和國行政處罰法》于1996年10月1日起施行
(一)什么是行政處罰?
行政處罰是指行政主體為達到對違法者予以懲戒,促使其以后不再犯,有效實施行政管理,維護公共利益和社會秩序,保護公民、法人或其他組織的合法權益的目的,依法對行政相對人違反行政法律規(guī)范尚未構成犯罪的行為,給予人身的、財產(chǎn)的、名譽的及其他形式的法律制裁的行為。
行政處罰、刑罰、行政處分區(qū)別
刑罰是國家審判機關對刑事犯罪分子給予的法律制裁。針對的對象是刑事違法行為,制裁的方式比行政處罰更嚴重。
行政處分是國家行政機關對內(nèi)部違法失職的公務員實施一種懲戒措施。針對的對象是行政機關公務員在其職務上的違法失職行為。
(二)行政處罰的基本原則
1、處罰法定原則(第3條)
2、處罰公正、公開原則(第4條)
3、一事不再罰原則(第24條)
4、處罰與教育相結合原則(第5條)
5、保障權利原則(第6條)
6、職能分離原則(第46條等)
處罰法定原則
1、設定主體、權限法定。
是指行政處罰法律規(guī)范的設定權由法律作出具體的規(guī)定。
2、實施主體及其職權法定。也就是說誰有權可以實施行政處罰是由法律規(guī)范明確規(guī)定。行政處罰的實施主體必須是享有行政處罰權的行政機關,法律、法規(guī)授權組織或者是行政機關依法委托的組織實施。其他任何組織和個人都不得作出行政處罰行為。
3、處罰依據(jù)法定。
是指沒有法律明文規(guī)定不能處罰。這是按照法治的“法無明文規(guī)定不為過”原則確立的,沒有法律規(guī)范的明確規(guī)定,不能對相對人追究任何法律責任。所以,行政處罰實施主體在確定相對人是否構成違反行政規(guī)范的行為,決定是否給予處罰,給予何種處罰時,必須要有法定的依據(jù)。
4、處罰種類、內(nèi)容和程序法定。
對于法定應予處罰的行為,必須對之科以法定種類和內(nèi)容的處罰。實施行政處罰,不僅要求實體合法,而且還必須程序合法,不遵循法定程序的,行政處罰無效。
處罰公正、公開原則
1、處罰公正原則.亦稱合理處罰原則。
2、處罰公開原則.是指行政處罰的設定與實施要
向社會公開. 一是對違法行為給予行政處罰的規(guī)
定要公開,未經(jīng)公布的規(guī)范、不得作為行政處罰
的依據(jù)。行政機關內(nèi)部文件不能作為處罰依據(jù),
除非是國家秘密文件。二是對違法行為實施處罰
的程序必須公開,行政處罰實施主體在處罰時應
當告知當事人作出處罰決定的事實、理由、依據(jù)
以及當事人應當享受的權利。
一事不再罰原則
行政處罰以懲戒違法行為人,使其以后不再犯為目
的,而不是以某種義務的履行為目的。所以,一次處罰即
可達到目的。一事不再罰的原則包括三層意思:
1、針對當事人的一個違法行為,不能給予兩次以上
處罰款的行政處罰(重點解讀第24條) 。
2、違法行為構成犯罪的,行政機關必須將案件移送
司法機關,依法追究刑事責任,行政機關不再予以人身自
由的處罰。(第38條)
3、違法行為構成犯罪的人民法院判處拘役或者有期
徒刑時,行政機關已經(jīng)實施了行政拘留的,應當折抵相應
的刑期;人民法院判處罰金時,行政機關已實施了罰款
的,應折抵相應罰金。(第28條)
處罰與教育相結合原則
是指行政處罰實施主體在實施行政處罰、糾正違法時,要注意說服教育,實現(xiàn)制裁與教育的雙重目的。既不能為處罰而處罰,忽視對當事人教育;也不能以教育代替處罰,顯得軟弱無力,放縱違法行為。
保障權利原則
保障權利原則是指在行政處罰中要充分保障行政相對人的合法權益。為保證這一原則的實現(xiàn),法律賦予行政相對人權利有:
1、公民、法人或者其他組織對行政機關所給予的行政處罰,享有陳述權、申辯權;
2、對行政處罰不服的,有權依法申請行政復議或者提起行政訴訟;
3、公民、法人或者其他組織因行政機關違法給予行政處罰受到損害的,有權依法提出行政賠償?shù)恼埱蟆?span style="display:none">lib紅軟基地
職能分離原則
行政處罰實行職能分離,主要體現(xiàn)在以下幾
方面要求:
1、行政處罰的設定機關和實施機關應分離(立法權與執(zhí)法權的分離)
2、調(diào)查人員與作出決定人員分離(查處分離制度)
3、罰繳分離(收支兩條線)
4、聽證主持人與調(diào)查人員分離(非調(diào)查人員主持聽證)
法律的設定權
全國人大及其常委會制定的法律可以創(chuàng)設各種行政處罰。而且對限制人身自由的行政處罰的創(chuàng)設擁有專屬權。
行政法規(guī)的設定權
由國務院制定的行政法規(guī)在行政處罰上包括兩個方面:
一是創(chuàng)設權,可以創(chuàng)設除限制人身自由以外的各種行政處罰;
二是規(guī)定權,法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定,行政法規(guī)必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。
地方性法規(guī)的設定權
地方性法規(guī)的設定權也包括兩個方面:
一是創(chuàng)設權,可以設定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。地方性法規(guī)可以創(chuàng)設警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物,責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證等行政處罰。
二是規(guī)定權,法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定,地方性法規(guī)必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。
行政規(guī)章的設定權
行政規(guī)章屬于等級較低的法律規(guī)范,其創(chuàng)設權有限:只能創(chuàng)設一定數(shù)額的罰款和警告。行政規(guī)章主要是擁有行政處罰的規(guī)定權,國務院各部、委制定的規(guī)章和地方政府(省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府以及經(jīng)國務院批準的較大市人民政府)制定的規(guī)章可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。
第十三、十四條:尚未制定法律、法規(guī)的,上述的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為,可以設定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務院或省、自治區(qū)、直轄市人大常委會規(guī)定!
其他的規(guī)范性文件
除了法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章外,其他的規(guī)范性文件不得設定行政處罰,不能作為處罰依據(jù).
(五)行政處罰實施主體
授權實施行政處罰必須具備的條件
一是必須由法律、行政法規(guī)或地方性法規(guī)明確授權;
二是被授權的組織必須是具有管理公共事務職能的組織,包括事業(yè)組織和企業(yè)組織及其他行政性組織(如煙草專賣局由《煙草專賣法》授權);
三是必須在法定授權的執(zhí)法權限范圍內(nèi)實施行政處罰。
委托實施行政處罰必須具備的條件
一是委托必須有法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定;
二是必須是具有行政處罰權的行政機關在法定權限內(nèi)委托;
三是被委托組織必須具備一定的條件。
1、依法成立的管理公共事務的事業(yè)組織;
2、具有熟悉有關法律法規(guī)規(guī)章和業(yè)務的工作人員
3、對違法行為需要進行技術檢查或者技術鑒定的,應當有條件組織進行相應的技術檢查或者技術鑒定。
授權實施行政處罰與委托實施行政處罰的區(qū)別
一、依據(jù)不同:法規(guī)以上——規(guī)章以上
二、承擔主體不同:組織——事業(yè)組織。
三、承擔責任不同。
(六)行政處罰的管轄
行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
對管轄發(fā)生爭議的,報請共同的上一級行政機關指定管轄。
(七)不予行政處罰的對象
1、不滿14周歲的人(25條);
2、精神病人在不能辨認或不能控制自已行為時有違法行為的(26條);
3、違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害后果的(27條);
4、已過追溯時效(違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn))(29條);
注意:與“不得給予行政處罰”的區(qū)別(第30條)
(九)行政處罰與刑事處罰的銜接
(十)行政處罰的追溯時效
違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。
追溯時間起算日:是從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從行為終了之日起計算。
追訴時效為2年,屬一般規(guī)定,法律有特別規(guī)定的,則依法律規(guī)定(如《治安管理處罰法》第22條:違反治安管理行為的追訴時效為6個月)。
(十一)行政處罰的簡易程序
行政處罰的簡易程序也稱當場處罰程序。
1、適用簡易程序的必須具備的條件:
(1)違法事實確鑿;
(2)有法定依據(jù);
(3)符合行政處罰法所規(guī)定的處罰種類和幅
度。只有對公民處以50元以下,對法人或者其他
組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰的。
可以當場作出行政處罰決定。
2、行政處罰簡易程序
(十二)行政處罰的一般程序
除可適用簡易程序外,行政機關發(fā)現(xiàn)公民、法人或者其他組織有依法應當給予行政處罰的行為的,必須全面、客觀、公正地調(diào)查,收集有關證據(jù);必要時,依照法律、法規(guī)的規(guī)定,可以進行檢查。其程序有:
1、 受案;
2、調(diào)查取證;
3、告知當事人;
4、作出行政處罰決定;
5、送達。
受案
是行政機關受理案件案件而進行的一項法律活動,它標志著行政處罰一般程序的開始。
調(diào)查取證
行政機關在受案后,應當對案件進行全面調(diào)查,對主要事實、情節(jié)和證據(jù)進行查對核實,取得必要證據(jù),并查證有關應依據(jù)的行政法律規(guī)范。先取證,后處罰,是行政處罰程序最基本的準則。
行政機關在調(diào)查和進行檢查時,執(zhí)法人員不得少于2人,并應當向當事人或者有關人員出示證件。當事人或者有關人員應當如實回答詢問,并協(xié)助調(diào)查或者檢查,不得阻撓。詢間或者檢查應當制作筆錄。
行政機關在收集證據(jù)時,可以采取抽樣取證的方法;在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,經(jīng)行政機關負責人批準,可以先行登記保存,并應當在7日內(nèi)及時作出處理決定,在此期間,當時人或者有關人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。
執(zhí)法人員與當事人有直接利害關系的,應當回避。
說明理由并告知權利
1、行政機關在作出行政處罰決定之前,應當告知當事人作出行政處罰的事實、理由、依據(jù),并告知當事人依法享有的權利(申請回避權,申辯權,陳述事實、提出證據(jù)權,申請行政復議、提起行政訴訟權等)。當事人有權陳述與申辯。
2、行政機關不得因當事人申辯而加重處罰。
3、如果對當事人作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰,在行政處罰前,應當告知當事人有要求舉行聽證的權利,當事人要求聽證的,行政機關應當組織聽證。
作出處罰決定
調(diào)查終結,執(zhí)法人員應當將調(diào)查所取得的所有材料呈報給本機關的負責人,行政機關負責人應當對調(diào)查結果進行審查,根據(jù)不同情況,分別作出決定.
“說理式”文書:說清“事理、情理、法理”——尤其是當事人提出的事實、理由和依據(jù)不予以采納時必須在告知書(或處罰決定書)中告知并說明理由。
第32條:行政機關必須充分聽取當事人的意見,對當事人提出的事實、理由和依據(jù),應當進行復核;當事人提出的事實、理由和依據(jù)成立的,行政機關應當采納。
第41條:不向當事人告知行政處罰的事實、理由和依據(jù),或者拒絕聽取當事人的陳述、申辯,行政處罰不能成立;當事人放棄陳述或者申辯權利的除外。
根據(jù)不同情況:
。ㄒ唬┐_有應受行政處罰的違法行為的,根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況,作出行政處罰決定;。ǘ┻`法行為輕微,依法可以不予行政處罰的,不予行政處罰;。ㄈ┻`法事實不能成立的,不得給予行政處罰; (四)違法行為已構成犯罪的,移送司法機關。 對情節(jié)復雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰,行政機關的負責人應當集體討論決定。并制作行政處罰決定書。
送達
行政處罰決定書應當在宣告后當場交給當事人;當事人不在場的,行政機關應當在七日內(nèi)依照民事訴訟法的有關規(guī)定,將行政處罰決定書送達當事人。(直接送達、留置送達、郵寄送達、公告送達。留置送達是對受送達人無理拒絕簽收的采取的一種送達方式。在送達時一定請基層組織居民委、或其所在單位的代表到場,請他們簽字作證)
(十三)行政處罰的聽證程序
2、聽證規(guī)則
(1)當事人要求聽證的,應當在行政機關告知后3日內(nèi)提出;
(2)行政機關應當在聽證7日前,通知當事人舉行聽證的時間、地點;
(3)聽證應當公開舉行,除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私外;
(4)聽證由行政機關指定的非本案調(diào)查人主持;當事人認為主持人與本案有直接利害關系的,有權要求回避;
(5)當事人可以親自參加聽證,也可以委托1-2人代理;
(6)舉行聽證時,調(diào)查人員提出當事人違法的事實,證據(jù)和行政處罰建議;當事人有進行申辯和質(zhì)證;
(7)聽證應當制作筆錄;筆錄應當交當事人審核無誤后簽字或者蓋章。
聽證結束后,行政機關依照本法第三十八條的規(guī)定,作出決定。
(十五)行政處罰決定效力先定
當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的,行政處罰不停止執(zhí)行。法律另有規(guī)定的除外。
(十六)罰繳分離
作出決定罰款的機關與收繳罰款的機構分離。除行政處罰法規(guī)定的個別情況外(第47條、第48條的規(guī)定),作出行政處罰的行政機關不得自行收繳罰款,由當事人應當自收到行政處罰決定書之日起15日內(nèi),到指定的銀行繳納罰款。銀行應當收受罰款,并將罰款直接上繳國庫。(1999年10月1日起施行的寧波市財政局、中國人民銀行寧波市中心支行關于印發(fā)《寧波市罰款代收代繳實施意見》的通知 )
(十七)當場收繳罰款
(十八)強制執(zhí)行
當事人逾期不履行行政處罰決定的,作出行政處罰決定的行政機關可以采取 下列措施
1、到期不繳納罰款的,每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款;
2、根據(jù)法律規(guī)定,將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款;
3、申請人民法院強制執(zhí)行。
當事人確有經(jīng)濟困難,需要延期或者分期繳納罰款的,經(jīng)當事人申請和行政機關批準,可以暫緩或者分期繳納。
寧波政府法制信息網(wǎng)
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